Диссертация (1151171), страница 24
Текст из файла (страница 24)
В отношении с третьими лицами по распоряжениюобособленным имуществом полномочия лица совершать от имени публичногопартнера удостоверяется доверенностью.И так, совместный инвестиционный фондпри их использовании винфраструктурных проектах, имеет целевой характер.Юридическое лицобудет вправе использовать СИФ на административно-управленческие расходы,связанные с формированием и пополнением СИФа, с осуществлениемдеятельности, финансируемой за счет дохода от использования свободныхсредств за счет:а) процентов от размещения на депозитных счетах в кредитныхорганизациях денежных средств;б) дивидендов, процентного (купонного) дохода, иных доходов по ценнымбумагам, полученным на формирование СИФа, при условии выплаты такихдоходов эмитентом ценных бумаг и передачи такого имущества вдоверительное управление управляющей компании.
Полученные средства,которых необходимо будет аккумулировать на специальномсчете -транзитном. Представляется, что до утверждения высшим органом управлениячисленного и персонального состава советапо использованию СИФа невправе передавать денежные средства в доверительное управление.Юридическое лицо (управляющая компания), созданное для реализацииинвестиционного проекта обязано осуществлять свою целевую деятельность всоответствии сусловиями соглашения о создании юридического лица, и,вправе сформировать несколько СИФов только на основании отдельныхсоглашений.
Частный партнер, которому передаются ресурсы, будет обязанвести обособленный бухгалтерскийучет всех операций, связанных сполучением имущества на формирование и пополнение СИФа, передачейимуществавдоверительноеуправлениеуправляющейкомпаниисначислением амортизаций на имущество и налогов.Для учета прав на ценные бумаги, переданные на пополнение СИФа,общество открывает отдельныелицевые счета в реестре владельцев ценных118бумаг или отдельные счета депо в депозитарии, осуществляющем учет правна такие ценные бумаги, с указанием индивидуального обозначения,идентифицирующего СИФ.
При этом бухгалтерская отчетностьбудетподлежать ежегодному обязательному аудиту. Организация, сформировавшаянесколько СИФов, обязана будет вести бухгалтерский учет всех операций,связанных с получением имущества и его использованием, а также обязанапредоставлять информацию об использовании средств из совместногоинвестиционного фонда любому участнику ГЧП, по первому требованию, всроки и в порядке установленные соглашением.Вопросминимизацииираспределениевозможныхрисковприиспользовании совместных инвестиций в рамках ГЧП, а также гражданскоправовой ответственности за неправомерное использование совместныхинвестиций рассматриваются в отдельных параграфах настоящей работы.Вышеперечисленные механизмы, положенные в основание договорноправовой конструкции можно будет сформулировать как вывод в качественормы рекомендательного характера по целевому использованию в проектФедерального закона о ГЧП.совместныхинвестицийУполномоченные лица по использованиюобязаныписьменнозафиксироватьпорядокиспользования совместного инвестиционного фонда, с учетом правовогорежима каждого имущества с указанием механизмов его реализации.
Такойпорядок позволит устранить наступление возможных рисков с распределениеми последующим возложением ответственности, в случаях ненадлежащего ихиспользования, на соответствующего участника ГЧП.119§2. Распределение возможных рисков и условия ответственности заненадлежащее использование совместных инвестицийПроект ФЗ о ГЧП не содержит норм, позволяющих распределять рискимежду участниками проекта, и, ввиду их наличия ряда жестких ограниченийкрайне затрудняет привлечение частных инвестиций винвестиционныепроекты, следовательно, создает предпосылки их не реализации. Реализацияпроекта по модели ГЧП, в отличие от других правовых механизмов созданияинфраструктурных объектов, может быть более привлекательной, так какпозволяет распределять риски между публичным и частным партнерами дляэтого необходимо законодательное закрепление такой основы.В то же время отраслевое законодательство, наряду с нормами ГК РФ,позволяет эффективно распределять некоторые риски.
Например, в случае сплатной автомобильной дорогой концедент может принять на себя рискнедостаточной интенсивности движения по автодороге и выплачиватьконцессионеру компенсацию в случае недостижения согласованных вконцессионном соглашении показателей интенсивности движения и составатранспортных средств (требования Федерального закона от 8 ноября 2007 г. N257-ФЗ «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в РоссийскойФедерации и о внесении изменений в отдельные законодательные актыРоссийской Федерации»175). Из законодательного правила вполне обоснованноследует, что если концедент берет на себя риски, соответственно и обязуетсяуправлять ими.Очевидно, что частное право не может устранить полностью риски,возникающие в предпринимательской деятельности, но оно в силахограничить объем рисков, минимизировать ее, принимаемых на себяучастниками ГЧП, распределив их между собой.
Поэтому следует согласитьсяс позицией профессора Я.М. Магазинера в котором «право есть не что иное,175Федеральный закон от 8 ноября 2007 г. № 257-ФЗ (с посл. изм. и доп.) «Об автомобильных дорогах и одорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные актыРоссийской Федерации» //СЗ РФ. 2007. №46. ст. 5553.120как система распределения рисков, которая изменяет и исправляет стихийноскладывающеесяихраспределениенаосновеестественныхзаконовэкономики176. Представляется, что данная позиция актуальна и поныне.На вопрос с чем же связать риск, ряд ученых правоведов и экономистов,относят риски к возможному наступлению неопределенности, котораяокружает нашу действительность, не без основания дает повод считать, какподчеркивает В.М.
Танаев, что «риск (в смысле ущерба, опасности) по своеймировоззренческой сути является неотъемлемым элементом существованияобъективной реальности...»177.Как известно в мире не существуетсовершенных обстоятельств, которые не подвергаются сомнению. Исходя изизложенного, можно прийти к следующему заключению, что риск – реальнаядействительность, которая пронизывает нашу жизнь и не считаться с ним нерационально.Известно,что«мудрыйзаконодатель»предупредитнаступлениепоследствий негативного характера.
Для чего нормы Закона о ГЧП должныбыть четкими и правильно сформулированными, что бы исключить их двойноетолкование. Более того, нормы закона должны быть правовыми, т.е. отвечатьнравственным требованиям – справедливости, а в регулируемых отношенияхинвестиционной деятельности и стабильными, и гибкими, в тоже время,предсказуемыми. Следует отметить, что проект модельного закона длягосударств – СНГ «О публично-частном партнерстве» к принципу ПЧПотноситтакоетребование, как: справедливое распределение междупубличным и частным партнерами рисков, выгод, гарантий и обязанностей.
Нанашвзгляд,такуюформулировкунеобходимовзятьзаосновувзаимоотношений между участниками ГЧП.Важное место в управлении рисками в экономических и, особенно вправовых моделях поведения человека (института) в своих исследованиях176177Магазинер Я.М. Общая теория права на основе советского законодательства//Правоведение.1999.№1.С.136.Танаев В.М. Понятие "риск" в Гражданском кодексе Российской Федерации // Актуальные проблемыгражданского права / Под ред. С.С. Алексеева; Исследовательский центр частного права. Уральский филиал.Российская школа частного права. Урал.
отд.- М.: Статут, 2000. С. 16.121А.Ю. Бушев отводит такому признаку, как категория – справедливость.Ученыйвыводит ее исходя из того, кто из сторон соответствующихотношений в большей степени контролирует развитие рисковой ситуации, атакже того, кто имеет большей возможности влиять на проявление негативныхфакторов. При этом, подчеркивает он, фактор контроля может являтьсяключевым в принятиирешения в справедливом перераспределении рисканаступления неблагоприятных экономических последствий, а также бременирасходов по их предотвращению178.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
