Диссертация (1151094), страница 36
Текст из файла (страница 36)
Вотечественной практике наблюдается тенденция избирательности принимаемых ФАС РФ127решений. Так, сделки, в которых государство либо аффилированные с госструктурамикомпании являются выгодополучателем, нередко проходят согласование в ускоренном темпебез применения экономического анализа; слияния и поглощения среднего и малого бизнеса, невлияющие на конкурентную среду, наоборот, зачастую необоснованно затягиваются. Врезультате рассмотрения сделки ФАС РФ оформляет решение о согласовании или запретесделки, информация о котором размещается на официальном сайте ведомства. При разрешениисделки ФАС РФ достаточно часто также выдает предписание ее участникам, содержащее наборусловий, минимизирующих ее возможные отрицательные последствия для конкуренции(например, одобрение ходатайства ООО «М.видео Менеджмент» о приобретении 100% акцийООО «Эльдорадо» с одновременным предписанием на продажу части торговых площадей в 35субъектах РФ для их последующего использования конкурентами и снижения доли компаниидо 35%110).
Сравнительный анализ отечественной и зарубежной практики в данной областипоказывает, что инструмент предписания в России используется ограниченно в сравнении сопытом ЕС и США, необходимо его дальнейшее распространение. Рассмотрение ходатайства оразрешении сделка M&A основано на анализе регулятором изменения конкурентной среды врезультате ее заключения, который осуществляется в соответствии с «Порядком проведенияанализа состояния конкуренции на товарном рынке», утвержденным Приказом ФАС России от28.04.2010 №220111[более подробно об основных этапах оценки параметров конкурентнойсреды и характеристике указанного Порядка см.: Некрасова Е.А., 2014].Одним из этапов оценки является определение временного интервала исследованиярынка, включающее ретроспективный и перспективный анализ, при этом использованиеперспективного анализа (оценка конкурентной среды после наступления рассматриваемогоантимонопольным органом события) необязательно для каждого случая, что оставляет широкиевозможности для антимонопольного ведомства не использовать перспективный анализ,который крайне важен для оценки изменения общественного благосостояния, в связи с чемследует законодательно закрепить использование такого анализа во всех случаях, когда ФАСРФ ведет оценку конкурентной среды.
При этом требует уточнения норма об использованиитекущих рыночных цен в перспективном анализе, что нецелесообразно ввиду возможности ихпрогнозирования на основе инфляционных ожиданий, прогнозов профильных государственныхорганов и оценки экономической конъюнктуры.Анализ продуктовых и географических границ рынка не всегда содержит убедительныеобоснования принятого решения и характеризуется значительной долей описательности.Примером может служить отсутствие расчета издержек переключения, анализа сопоставимых110http://fas.gov.ru/fas-news/fas-news_34512.html (дата обращения - 12.07.2014). Однако в результате стороныотказались от совершения сделки.111http://www.fas.gov.ru/legislative-acts/legislative-acts_50604.html (дата обращения - 20.02.2014).128рынков и использования методов определения границ, предлагаемых Порядком оценкиконкурентной среды, при вынесении решения по делу компании Аэрофлот [более подробносм.
Захаров О.Ю., 2012, с. 11]. Аналогично характеризуется решение об отказе ОАО «УГМК» вприобретении ОАО «Ревдинский завод по обработке цветных металлов», при принятиикоторого для определения продуктовых границ использовался только Общероссийскийклассификатор продукции [более подробно см. Захаров О.Ю., 2012, с. 12], без применениядругих методов, указанных в Порядке. Примером надлежащего применения Порядка оценкиконкурентной среды в части изучения географических и продуктовых границ может служитьАналитический отчет о состоянии конкурентной среды на рынке услуг по управлениюмногоквартирными домами в Ижевске за 2010 год, представленный региональнымУправлением ФАС РФ.112Анализ географических и продуктовых границ рынка в данном отчетеоснован на опросе потребителей, использовании ОКВЭД, а также тесте гипотетическогомонополиста, который, к сожалению, встречается в отчетах ФАС РФ не столь часто.
Следует,однако, отметить, что в процессе исследования автору диссертационной работы не встречалисьслучаи применения показателя перекрестной эластичности для оценки продуктовых границрынка, возможность которого закреплена в Порядке оценки конкурентной среды. Кнедостаткам определения продуктовых и географических границ рынка следует также отнестипреимущественное определение фактического района продаж в качестве метода анализа.Одновременно неприменение ФАС РФ всего комплекса либо наиболее эффективных методованализа, закрепленных в Порядке оценки конкурентной среды часто поддерживаетсясудебными органами, фирмы-участницы сделки также, как правило, не используют данныйанализ в целях защиты своей позиции в суде.
К числу проблемных вопросов, возникающих приоценке параметров конкурентной среды, следует отнести и отсутствие учета весьмасущественного на некоторых рынках объема теневой экономики при определении кругапродавцов товара. Кроме того, Порядок предусматривает возможность (но не обязанность)определения групп лиц на изучаемом рынке, а также состава покупателей. Следует отметить,что данные факторы также оказывают большое влияние на конкурентную среду, поэтому иханализ необходимо закрепить как обязательный.Уровень концентрации в соответствии с Порядком определяется с использованиеминдексов концентрации CRn (коэффициент рыночной концентрации) и HHI (индекс рыночнойконцентрации Херфиндаля-Хиршмана), на основании значений которых идентифицируютсятри уровня концентрации рынка113: высокий (70%<= CRn <=100% или 2000 <= HHI <= 10000),112http://izhcommunal.ru/publ/obzor_sostojanija_konkurentnoj_sredy_na_rynke_uslug_po_upravleniju_mnogokvartirnymi_domami_v_g_izhevske_za_2010_god/7-1-0-129 (дата обращения - 10.02.2014).113п.
7.1. Порядка оценки конкурентной среды: http://www.fas.gov.ru/legislative-acts/legislative-acts_50604.html(дата обращения - 20.02.2014).129умеренный (45%<= CRn <=70% или 1000 <= HHI <= 2000) и низкий (CRn <45% или HHI <1000). При этом использование данных индексов имеет ряд недостатков, которые подробнобыли рассмотрены в первой главе, а также в Приложении 2 (кратко напомним, что речь идет отом, что индекс CR не учитывает структуру отрасли, так как расчет производится длякрупнейших фирм, при этом не учитывается и распределение долей среди рассматриваемыхкрупнейших компаний, HHI индекс также не всегда возможно вычислить с учетом всех фирм вотрасли, что снижает точность расчетов).
Кроме того, в Порядке не указано количество фирм,учитываемых при расчете CRn, которое в зарубежной практике, как правило, равно трем иличетырем. Следует также отметить, что в п. 7.1 Порядка присутствует возможностьиспользования иных индексов концентрации, однако, автору исследования не встречалисьпубликации либо официальные материалы ФАС РФ и исследователей данной тематики,содержавшие указание на их применение. При этом, существуют публикации, предлагающиерасчет данных индексов в отечественной практике [см., например, Толмачев М.Н., 2010;Чуйков Н.А., Абдыгулов Т.С., Кадыралиев А.Д., 2013].Среди основных проблем при определении барьеров входа антимонопольными органамиследует отметить сложность расчета издержек входа, в связи с которой антимонопольноеведомство ограничивается установлением их наличия и частичной классификацией, либосравнительной оценкой издержек на вход и предполагаемой прибыли компании.
В последнемслучае не учитывается ряд дополнительных факторов, влияющих на прибыль, но неотносящихся к барьерам (успех фирмы зависит, в том числе, от ее менеджмента, бренда,эффективности выбранной стратегии). Кроме того, в качестве барьера не учитывается гудвилл,а также инновационный фактор, которые приобретают большое значение в настоящее время.Оценка барьеров в некоторых случаях требует выхода за рамки принятого временногоинтервала, использование единого интервала может привести к завышенным оценкамрыночной доли компаний [Авдашева С.Б., Шаститко А.Е., 2012, с.195].
Существеннымнедостатком является отсутствие в Порядке и на практике методов экономическогомоделирования для оценки барьеров, в том числе возможности и последствий их возникновенияпосле сделки, а также неприменение анализа результатов рыночного взаимодействия насопоставимых с исследуемым рынках как для оценки возможности возникновения барьеров,так и изменения конкурентной ситуации в целом.Проведенный анализ позволяет выявить положительные и отрицательные аспектыправоприменения в части оценки конкурентной среды.
К положительным аспектам необходимоотнести дополнительные рассматриваемые в отдельных случаях факторы, указанные в п. 9 и 10Порядка, такие, как перечень факторов, ограничивающих конкуренцию (информационныебарьерыдляпокупателей,доминирующиевертикально-интегрированныекомпании,130возможность анализа инновационного поведения рыночных агентов, наличия соглашенийрыночных агентов и др.). Однако данные факторы не являются обязательными длярассмотрения, в связи с чем представляется целесообразным разработать дополнительныерекомендации по их анализу в определенных случаях (сделки на стратегических для странырынках, значительное изменение общественного благосостояния, анализ естественныхмонополий, трансграничных сделок, высокотехнологичных рынков).Основные недостатки процесса оценки конкурентной среды при принятии решений посделкам M&A можно отнести к двум следующим направлениям: низкое качествоэкономического анализа и проблемы процедуры рассмотрения ходатайств и возможногоопротестования принятых решений.
Низкое качество экономического анализа вызвано, в томчисле недостатками Порядка оценки конкурентной среды в части исследования продуктовых игеографических границ рынка, рыночных барьеров, определения круга продавцов, примененияединого временного интервала при анализе, ограниченного использования перспективногоанализаисуществующейсовокупностииндексовконцентрации.Низкоекачествоэкономического анализа и редкие случаи его применения обусловлены не только недостаткамиметодологической основы Порядка оценки конкурентной среды, но и неполным применениемего положений, неверной или искажающей интерпретацией законодательных норм как ФАСРФ, так и компаниями, судебными инстанциями.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
