Диссертация (1148048), страница 23
Текст из файла (страница 23)
См., к примеру, General Agreement on Trade in Services (GATS) «Mode 4».71. Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихсямигрантов. 1994. Преамбула.72. Соглашение. 1994. Ст. 1.86выезда, которое на законном основании занимается оплачиваемой деятельностью в Сторонетрудоустройства»73.Далее осуществляется попытка договориться о качествах работников, которымисоглашаются обмениваться страны-участники, несмотря на то, что миграционный процесс имеетскорее социальный, чем правовой характер, и, следовательно, не может укладываться в жесткиерамки законов.
Так, текст документа предусматривает установить «[п]орядок привлеченияработников, квалификационные, возрастные и иные требования к ним», а «[ч]исленностьпринимаемых работников определяется на основе двусторонних соглашений»74. Текст документапредполагает превалирование формального закона над другими законами и механизмами(социальными в данном случае), а с точки зрения дискурса означает проявление классическойсуверенной власти. Это, однако, объясняет то, почему правовой статус личности, то естьформальное определение положения человека, является столь важным в России, как будетпоказано ниже на материалах эмпирического исследования.
Формальным правом определяетсяи ограничивается миграционный процесс, хотя отношение закона к реальному положению делможет быть никак не связано с этим самым процессом.Соглашение закладывает основы взаимного признания и формализации некоторыхобразовательных документов, выданных странами-участницами, что облегчает интеграциютрудящихся мигрантов в профессиональной области, поскольку при наличии подкрепленныхместным законодательством механизмов может способствовать уменьшению бюрократическихпрепятствий при доказательстве квалификации. Тем не менее, как было показано выше,квалифицированные мигранты являются небольшой категорией иностранных граждан вструктуре миграционного потока, и, более того, достаточно хорошо защищенными в силу своеговысокого классового статуса.
В то время как правовые, социальные и экономические права восновном нарушаются в отношении работников, нанимаемых на неквалифицированныедолжности. Уровень их включенности в гражданство (то есть наличие гарантий социальных,экономических, культурных и иных прав) не зависит от статуса дипломов, которыми они могутобладать. Структура рынка труда часто не позволяет им участвовать в полной мере в конкурсахна те позиции, которые могли бы потребовать подтверждения квалификации или стажа работы.Все же подобные правовые механизмы должны существовать и применяться на практике.Среди тех прав, которые предоставляются трудящимся-мигрантам по данномуСоглашению, перечислены некоторые социальные и экономические права и гарантии:73. Соглашение.
1994. Ст. 2.74. Соглашение. 1994. Ст. 3.87медицинское обслуживание на одинаковом уровне с гражданами страны-реципиента (ст. 10),возмещение вреда здоровью, если не предусмотрено иное другими соглашениями (ст. 11), защитуот двойного налогообложения (с. 7). В каждой из статей указано, что может быть «предусмотреноиное» другими документами, а российское миграционное право действительно предусматриваетограничения по этим вопросам.
Важно отметить, какие права не перечислены в сравнении смеждународными документами уровня ООН. В Соглашении нет права на образование, права наотсутствие дискриминации по признаку гражданства или национальности при приеме на работуили в процессе работы, права на одинаковое вознаграждение при выполнении одинаковойработы. Эти трудовые права регулируются рамками индивидуальных трудовых договоров, вкотором могут быть прописаны и ограничены данные или иные права.
Хотя использованиедоговоров (даже в случае с трудящимися мигрантами в урегулированном правовом статусе) неявляется распространенной практикой75, сама концепция свободного договора между субъектамив заведомо неравном статусе (работника и работодателя) чревата злоупотреблениями.Рекомендации Всеобщей декларации прав человека, требования международныхконвенций, ратифицированных Россией, соглашения между правительствами России и другихстран играют важное значение в области регулирования миграционного процесса. Этидокументы составляют рамку для федерального законодательства, закладывают основуправотворчества внутри национальной юрисдикции.
На данном этапе можно выделить основныехарактеристики, которыми обладают все указанные выше документы и которые имеютотношение к теме диссертационного исследования. Во-первых, международное право предлагаетбазовоекатегориальноеделениетрудящихсямигрантовна«документированных»и«недокументированных», тем самым признавая легитимность национальных норм по вопросуправового статуса иностранного гражданина и одновременно подрывая универсальность правчеловека. Во-вторых, международные нормы предполагают дробление гражданства насоставляющие и продвигают полноправное гражданство в одних сегментах (например,экономические права), признавая возможностиполитическиеправа).Наконец,некоторыедискриминации в другихмеждународныенормы(например,предполагаютответственность государств за действия частных акторов миграционного процесса, нарушающихправа человека, – в частности, работодателей, стремящихся максимально эксплуатировать трудмигрантов.
В той или иной мере эти вопросы проявляются и на остальных уровняхмиграционного права.75. Zhludova. Op. cit.883. Особенности российского регулирования миграции76Современное российское право во многом сохраняет советские правовые принципы77, ноимеет и ряд содержательных отличий. Основным законом Российской Федерации является ееКонституция. Конституция гарантирует соблюдение прав и свобод человека, которые являютсянепосредственно действующими, то есть не требуют конкретизации и применяютсяприоритетно. Жизнь, достоинство, неприкосновенность, законность и иные права являютсяправами человека и соблюдаются в отношении всех людей, находящихся на территории России.Свобода передвижения ограничена и распространяется только на тех, кто находится в РФ назаконных основаниях, зато покидать страну может каждый.
Создавать профсоюзы такжеявляется правом каждого человека. Статья 37 запрещает принудительный труд, каждый человексам определяет, чем ему заниматься. Конституция гарантирует право на отдых. Статья 39касается социальных гарантий, и в этом случае законодателем предусмотрена возможностьограничивать данные гарантии нормами более низкого уровня: несмотря на то, что каждомугарантируется социальное обеспечение, «[г]осударственные пенсии и социальные пособияустанавливаются законом»78, то есть число получателей может быть ограничено. Бесплатноемедицинское обеспечение гарантировано только гражданам РФ, кроме случаев оказанияэкстренной медицинской помощи.
Доступ к образованию обеспечивается каждому. Средиобязанностей следует выделить налоговые, которые считаются обязанностями каждого человека.Статья 62 гарантирует и одновременно ограничивает права и обязанности иностранныхграждан на территории России: «[и]ностранные граждане и лица без гражданства пользуются вРоссийской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РоссийскойФедерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международнымдоговором Российской Федерации»79.
В Конституции заведомо предусмотрена возможностьдискриминационного подхода к определению прав и обязанностей иностранных граждан черезпринятие дополнительных нормативно-правовых актов. Здесь также дается четкое разделение награждан России и иностранных граждан, а также лиц без гражданства, причем именно двепоследние категории могут ограничиваться в правах.Основной закон, регулирующий нахождение иностранных граждан на территории России,– это федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской76.
Ранний вариант этого анализа был опубликован в: Кондаков А. Анализ законодательства // Трудовые мигрантыв Санкт-Петербурге: выявление проблем и выработка рекомендаций / Под ред. О. Бредниковой, О. Ткач. СПб., 2012.С. 11–38.77. Jordan P. Defending Rights in Russia: Lawyers, the State, and Legal Reform in the Post-Soviet Era. Vancouver,2006. 285 p.78. Конституция Российской Федерации.
Принята всенародным голосованием 12.12.1993. Ст. 39.79. Конституция. Ст. 62.89Федерации» от 25 июля 2002 года (ФЗ-115). До его принятия граждане бывших советскихреспублик (за исключением некоторых стран, например, государств Прибалтики) практическиничем не отличались в своем миграционном статусе от граждан России: они могли свободноперемещаться по стране и осуществлять трудовую деятельность почти без ограничений,гарантировались некоторые политические права80.
115-ФЗ существенным образом поменял этуситуацию. Этот закон формулирует основные бюрократические требования к людям, неявляющимся гражданами России: он «определяет правовое положение иностранных граждан вРоссийской Федерации, а также регулирует отношения между иностранными гражданами, содной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления,должностными лицами указанных органов, с другой стороны»81. Основная цель закона –определить круг прав и обязанностей иностранцев, решивших посетить Россию или поселитьсяздесь.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
