Диссертация (1145631), страница 53
Текст из файла (страница 53)
В связи с этимпредставляются обоснованными предложения о дополнении ст. 71 ФЗ "Обакционерных обществах" положением о том, что на лиц, которые в силу преобладающего участия в уставном капитале общества, либо в соответствии сдоговором, либо на основании выдаваемых ими указаний имеют возможность определять решения совета директоров, может быть возложена субсидиарная ответственность в случае причинения таким решением убытков обществу.
Положения об ответственности органов государственной власти,формирующих позицию представителей государства и готовящих соответствующие директивы по рассматриваемым решениям, также следует включить в специальный закон «Об АО с государственным участием».263В связи с этим следует отметить, что п. 3 ст. 53 -1 ГК РФ предусматривает обязанность лица, имеющего фактическую возможность определятьдействия акционерного общества, в том числе возможность давать указаниялицам, входящим в органы акционерного общества, действовать в интересахАО добросовестно и разумно.
Такое лицо несет ответственность за убытки,причиненные по его вине акционерному обществу.Кодекс корпоративного управления рекомендует обществам за счетсобственных средств осуществлять страхование ответственности членов совета директоров, что, с одной стороны, повысит эффективность гражданскоправовой ответственности, а с другой стороны, привлечет в советы директоров компетентных специалистов, не боящихся принимать управленческиерешения.413 Вместе с тем, действующее акционерное законодательство не содержит положений о страховании ответственности членов органов управления АО. Однако в уставы акционерных обществ могут быть включены положения, согласно которым членам совета директоров гарантируется возмещение ущерба в связи с исковыми требованиями и судебными издержками.Актуальным остается и требует своего регулирования вопрос о вознаграждении.
Возможны следующие формы вознаграждения членам советадиректоров. Прежде всего, это фиксированное годовое вознаграждение, связанное с участием директора в заседаниях совета директоров. В рамках политики посещаемости, общество может определить, что выплата годовогофиксированного вознаграждения в полном размере обусловлена определенным уровнем посещаемости в форме личного присутствия на заседаниях совета директоров по итогам года.
При этом независимо от содержания политики общества в отношении посещаемости заседаний, рекомендуется, чтобыданные об индивидуальной посещаемости раскрывались ежегодно в составегодового отчета и странице общества в сети Интернет.414413414Кодекс корпоративного управления., п. 139.Кодекс корпоративного управления.264Вторая форма выплаты – опционы, т.е. владение акциями общества.415Наконец, членам совета директоров должны возмещаться расходы, связанные с выездом к месту проведения заседаний, и прочими поездками, совершаемыми в рамках деятельности совета директоров и комитетов совета директоров.Кроме того, на уровне закона следует регулировать отношения, связанные с отчетами о деятельности представителей государства в органах управления АО, акции которого находятся в федеральной собственности. На сегодняшний день порядок представления такого отчета регламентирован Постановлением Правительства РФ от 4 октября 1999 № 1116 (в редакции от 31 декабря 2010 года) «Об утверждении порядка отчетности руководителей федеральных унитарных предприятий и представителей интересов РоссийскойФедерации в органах управления открытых акционерных обществ».416 Постановление предусматривает, что «представители интересов РФ в органахуправления АО, акции которого находятся в федеральной собственности,ежеквартально представляют отчет о своей деятельности в совете директоров(наблюдательном совете) АО путем его размещения в электронной форме намежведомственном портале по управлению государственной собственностьюв сети Интернет».417Другая положительная тенденция, касающаяся изменения в составахсоветов директоров АО с участием государства, - это привлечение независимых (внешних) директоров.В идеале независимый директор – это член совета директоров, он выбирается акционерами, но при этом от них не зависит, т.е.
не находится ни всемейных, ни в должностных связях. Именно эти независимые директорадолжны отслеживать и совершенствовать деятельность АО, препятствоватьСм.: Гулиева Е.Я. Опционы и иные способы стимулирования сотрудников отечественных и иностранныхкомпаний: правовой аспект. – Предпринимательское право. 2011, № 3, с.15-19; Клячин А.Б. Мотивация топмееджмента. – Закон 2007, № 12, С.
222-228.416СЗ РФ, 1999 № 42, ст.5034.417СЗ РФ, № 42, 18.10.99, ст.5034415265давлению заинтересованных в той или иной сделке сторон и не допускать реализации корыстных инициатив аффилированных лиц.418Основной функцией независимого директора, наряду с участием в выработке стратегии АО и контроле за исполнительным органом, является соблюдение в совете директоров баланса интересов акционеров, в том числеинтересов государства, и помощь в разрешении конфликтных ситуаций в интересах АО.419Простое определение независимого директора было дано Советом институциональных инвесторов, а именно: «…. независимый директор – этолицо, которое связано с корпорацией исключительно в силу своего членствав совете директоров».420Принципы корпоративного управления ОЭСР определяют, что «советдолжен быть способен осуществлять объективное суждение по вопросамкорпоративных дел независимо, в частности, от менеджмента». Для этого рекомендуется, чтобы «советы рассмотрели возможность назначения достаточного числа членов совета из числа неуправленцев, способных к принятию независимых решений в вопросах (типа финансовой отчетности и компенсаций,выплачиваемых управленческому звену), где потенциально может иметь место конфликт интересов».421Критерии независимого директора определены п.
3 ст. 83 Закона «Обакционерных обществах». В соответствии с ним, «независимым директоромпризнается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, неявляющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшегопринятию решения:Бандурина Н.В. Независимые директора в системе корпоративного управления государственной собственностью. – «Черные дыры» в российском законодательстве.
2011, № 6, С. 166-169.419Филатов А.А. Роль независимых директоров в российских компаниях. – Собственник и менеджер: строимэффективный бизнес /Под ред. А.А.Филатова и К.А.Кравченко. М., 2008, С. 59.420http://www/cii/org/independent_director.asp.421OECD. Principles of Corporate Governance. Art.V. P.22-23. О критериях независимости члена совета директоров см.: Отчет по результатам исследования «Роль независимых членов совета директоров в управлениироссийскими предприятиями» - апрель 2001.
– http://www.ricd.ru418266лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управленияуправляющей организации;лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья исестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющейорганизации общества либо являющимися управляющим общества;аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества».Критерии независимого директора в совете директоров АО с государственным участием определены Постановлением Правительства РФ от 31 декабря 2010 года № 1214 «О совершенствовании порядка управления открытыми акционерными обществами, акции которых находятся в федеральнойсобственности, и федеральными государственными унитарными предприятиями." Постановление определяет, что «Федеральное министерство, федеральный орган и федеральное агентство при формировании предложений овыдвижении кандидатов для избрания в совет директоров акционерного общества в качестве независимых директоров руководствуются тем, что лицо,выдвигаемое РФ как акционером для избрания в совет директоров в качественезависимого директора, или члены его семьи (супруг, родители, дети, усыновители, усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры,бабушки и дедушки непрерывно в течение последних 3 лет не должны:занимать должности в органах управления, быть работниками акционерного общества или его дочерних и зависимых обществ, а также заниматьдолжности в органах управления, быть работниками управляющей организации акционерного общества либо быть управляющим;267являться аффилированными лицами акционерного общества или егодочерних и зависимых обществ, за исключением исполнения обязанностейчлена совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества;осуществлять функции аудитора акционерного общества (в том числе вкачестве сотрудника аудиторской организации), а также являться аффилированными лицами аудитора акционерного общества;исполнять обязательства либо быть сотрудниками организации, исполняющей обязательства по договору с акционерным обществом, в случае, еслисовокупный объем сделок в целях реализации договора в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов акционерногообщества;представлять интересы лиц либо организаций, связанных обязательствами по договору с акционерным обществом, с которыми совокупный объем сделок в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов акционерного общества;получать от акционерного общества вознаграждения, компенсационные выплаты или выплаты иного характера, размер которых составляет 10 иболее процентов совокупного годового дохода указанных лиц, за исключением выплат, связанных с осуществлением деятельности в качестве независимого директора и заключением сделок для обеспечения личных, домашних,семейных или иных, не связанных с предпринимательской деятельностью,нужд, а также участвовать в опционных программах общества.Кроме того, лицо, выдвигаемое Российской Федерацией как акционером для избрания в совет директоров в качестве независимого директора, недолжно:замещать должности государственной гражданской службы РФ или являться служащим Центрального банка РФ;268являться непрерывно в течение последних 5 лет членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, в которое оно избирается;занимать должности в органах управления или являться работникомдругого акционерного общества, в котором любое из лиц, занимающихдолжности в органах управления общества, в которое лицо выдвигается в качестве независимого директора, является членом комитета при совете директоров по кадрам и вознаграждениям общества;являться одновременно независимым директором более чем в 3 акционерных обществах».422Вместе с тем, от имени Российской федерации как акционера выступает Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (либоиное министерство или федеральный орган исполнительной власти).
Предложения о выдвижении кандидатов для избрания в совет директоров АО вкачестве независимых директоров формируют федеральное министерство,федеральный орган и федеральное агентство. Иными словами, если государство является единственным акционером, то Федеральное агентство поуправлению государственным имуществом выдвигает кандидатов в совет директоров в качестве поверенных (представителей государства) и оно жепредлагает и кандидатов для избрания в совет директоров в качестве независимых директоров. Но при этом независимый директор не является представителем государства и не должен голосовать по директивам государства.В связи с этим возникает вопрос, откуда государство должно взять таких кандидатов в совет директоров? Механизм выбора кандидатов в независимые директора не прописан.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
