Диссертация (1145631), страница 21
Текст из файла (страница 21)
В частности, ст. 66-3 ГК РФ предусматривает, что в устав непубличного АО по единогласному решению егоакционеров могут быть включены следующие положения:«1)о передаче на рассмотрение коллегиального органа управленияобщества или коллегиального исполнительного органа общества вопросов,отнесенных законом к компетенции общего собрания, за исключением вопросов, перечисленных в подп.1 п.3 ст. 66-3 ГК РФ (например, решения ореорганизации или ликвидации; внесение изменений в устав, утверждениеустава в новой редакции);Проект Федерального Закона "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" содержал иную формулировку.
В нем было сказано, что в публичном АО создается наблюдательныйсовет, число членов которого не может быть менее пяти. Члены исполнительного органа не могут входит всостав наблюдательного совета. - Опубликован 13сентября 2013 года на сайте «Российской газеты» www.rg.ru/2013/09/17/internet-site-dok.html1651022)о закреплении функций коллегиального исполнительного органаобщества за коллегиальным органом управления общества полностью или вчасти либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа,если его функции осуществляются коллегиальным органом управления;3)о передаче единоличному исполнительному органу функции кол-легиального исполнительного органа;4)об отказе от создания ревизионной комиссии либо о ее созданииисключительно в случаях, предусмотренных уставом общества;5)об изменении установленного законами и иными правовыми акта-ми порядкасозыва,подготовкиипроведенияобщихсобранийучастников общества, принятия ими решений при условии, что такие изменения не лишают участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем;6)об отличных от установленных законами и иными правовыми ак-тами требованиях к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества;7) об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов,не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ или законом об акционерныхобществах».166Вместе с тем, ГК РФ касается структуры управления только в публичных и непубличных АО, отсылая к положениям федерального закона об акционерных обществах.
Такие положения ГК РФ соответствует в некоторойчасти предлагаемой нами вариативной модели корпоративного управления,например, в части закрепления функций коллегиального исполнительного166103органа за коллегиальным органом. Однако ГК РФ не регламентирует возможные модели управления АО; не определены они и действующим законом об АО. Кроме того, ГК РФ переносит регулирование порядка формирования, принятия решений органами управления, определение их компетенции на уровень устава непубличного общества, а некоторых случаях – и науровень корпоративного договора (п.4 ст. 66-3 ГК РФ), что может привести кнарушению прав и интересов как акционеров, так и кредиторов (контрагентов) общества и тем самым – к нарушению принципов корпоративногоуправления.Баланс интересов участников корпоративных отношений и иных заинтересованных лиц может обеспечиваться императивными нормами законодательства.
Не случайно для специальных АО, осуществляющих банковскую,инвестиционную и страховую деятельность, а также осуществляющих деятельность клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционныхфондов специальными федеральными законами установлены императивныеположения, касающиеся порядка формирования органов соответствующихАО, их компетенции, требований к лицам, входящим в органы АО. Такоеимперативное регулирование обусловливается тем, что решения, принимаемые органами таких АО, затрагивает не только интересы большого числа акционеров, но и касаются неограниченного круга заинтересованных лиц(вкладчиков, контрагентов и др.), права и законные интересы которых могутбыть нарушены.Вместе с тем специальными федеральными законами так же, как и ФЗ«Об акционерных обществах», закреплена смешанная модель управления.Для специальных АО, действующих в особых обозначенных законами сферах, обязательным является наличие наряду с единоличным исполнительныморганом коллегиального исполнительного органа.
Вместе с тем, специальные104законы не разграничивают компетенцию совета директоров и наблюдательного совета.В смешанных акционерных обществах, в которых наряду с государством участвуют частные инвесторы (акционеры), самостоятельное законодательное регулирование (в основном – императивное) необходимо в силукак присутствия в АО государства, так и в силу необходимости обеспечитьбаланс интересов публичного акционера – государства и интересов частныхинвесторов.Отдельное законодательное регулирование отношений в сфере корпоративного управления необходимо для АО с единственным акционером.Как следует из п.
3 ст. 47 ФЗ «Об акционерных обществах» «в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров,принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно».167Если единственным акционером является физическое лицо, то такоелицо принимает решение по вопросам компетенции общего собрания.
Еслиединственным акционером АО выступает юридическое лицо, взаимоотношения между АО и его единственным акционером рассматриваются, как правило, в плоскости дочернее/зависимое общество.168 В данной ситуации выполнение функций общего собрания дочернего общества может быть возложенона совет директоров материнского (контролирующего) общества, так и на егоисполнительный орган (коллегиальный или единоличный). Так, например,первый российский Кодекс корпоративного поведения 2002 года рекомендовал относить к компетенции коллегиального исполнительного органа общества ряд вопросов по взаимодействию общества с дочерними и зависимымиобществами (ДЗО), филиалами, представительствами, иными организациями,Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, № 1, ст.
1.Проект ГК РФ содержал статьи о контролируемых и контролирующем лицах, однако в принятой редакции ГК РФ данная статья отсутствует. Кроме того, в окончательной редакции ГК РФ отсутствует положениео зависимых обществах. - http://www.rg.ru/2011/09/14/gk-izm-site-dok.html167168105на которое общество может оказывать влияние. Кодекс, в частности, рекомендовал относить к компетенции коллегиального исполнительного органавопросы о принятии решений по вопросам повестки дня общих собраний акционеров дочерних обществ, единственным акционером которых являетсяобщество. В Кодексе предусматривалось, что «к компетенции коллегиального исполнительного органа рекомендуется отнести назначение лиц, представляющих общество на общих собраниях акционеров дочерних обществ;выдвижение кандидатур генерального директора, управляющей организации,членов правления, членов совета директоров, а также кандидатур в иные органы управления организаций, участником которых является общество».169В соответствии с Кодексом корпоративного управления 2014 года, вобществах, имеющих значительное число подконтрольных организаций, рекомендуется определить полномочия совета директоров контролирующегообщества в отношении выдвижения кандидатур для образования исполнительных органов и кандидатов в состав советов директоров подконтрольныхорганизаций.170Вместе с тем, ни ГК РФ, ни акционерный закон не предусматривают,какой именно орган юридического лица – единственного акционера - принимает решение по вопросам, относящимся к компетенции общего собранияакционеров в АО одного лица.Регламентируя управление в корпорациях, новая редакция ГК РФопределяет, что наряду с исполнительными органами в корпорации можетбыть образован в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом илиуставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный илииной совет) (ст.
65-3 ГК РФ). Однако представляется необходимым в рамкахп.1.1.4. Кодекса корпоративного поведения, М., 2003, с. 44.Под подконтрольными обществу юридическими лицами, имеющими для него существенное значение(существенными подконтрольными юридическими лицами), понимаются подконтрольные обществу организации, на каждую из которых приходится не менее пяти процентов консолидированной стоимости активовили не менее пяти процентов консолидированного дохода, определенных по данным последней консолидированной финансовой отчетности общества, а также иные подконтрольные обществу организации, которые,по мнению общества, оказывают существенное влияние на финансовое положение, финансовые результатыдеятельности и изменения финансового положения группы организаций, в которую входят общество и подконтрольные ему юридические лица. – п.
287 Кодекса корпоративного управления.169170106формирования вариативной модели управления акционерными обществамиопределить, о каком коллегиальном органе идет речь: о наблюдательном совете, являющемся контролирующим органом (надзорным) или об Административном совете (Директорате), являющемся исполнительным органом.Таким образом, вариативная модель корпоративного управления означает законодательно закрепленную возможность выбора построения структуры органов для публичных АО и непубличных, для АО с единственнымакционером, а также для АО в особых сферах деятельности (банковской,страховой, инвестиционной и пр.). Собственная модель управления выстраивается и для АО с государственным участием.Какие варианты управления можно закрепить законодательно?Первый вариант (аутсайдерский) построения структуры органов АОвыглядит следующим образом:1.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
