Диссертация (1139313), страница 2
Текст из файла (страница 2)
Форда «Право и правовая доктринав Шотландии в семнадцатом веке», посвященную не только жизни итворчеству уже упоминавшегося выше виконта Стайра, но и шотландскому судоустройству и судопроизводству описываемого периода.Также большое научное значение для нас имеют работа Дж. Доусон«Ре-формированная Шотландия: 1488–1587», подробно рассматривающая различные аспекты политико-правового устройства Шотландии в период европейского Ренессанса и шотландской Реформации (вособенности в контексте связи с континентальной правовой традицией), и труд А.М. Годфри «Гражданское судопроизводство в Шотландии эпохи Ренессанса», позволяющий подробно ознакомиться как систорией зарождения и обусловленной ею спецификой профессио-7нального суда в Шотландии.
Не стоит забывать и об энциклопедическом обзорном труде Козмо Иннеса «Шотландия в Средние Века»,дающем детальный экскурс в практически все сферы внутри– и внешнеполитической жизни Шотландии, и его же монографию «Наброскио ранней шотландской истории, а также общественном прогрессе».Говоря же о XIX и XX столетии, для историка шотландского права наибольшее значение имеют такие труды, как «Словарь и общийкурс шотландского права» Джорджа Росса и Уильяма Белла в том, чтокасается правоприменительной практики в Шотландии викторианской эпохи, а также «Шотландский национализм и идея Европы»Ацуко Ичие и «Права человека и право Шотландии» Бойля, МакКуина, Химсворта и Лу в той мере, в которой нас будут интересовать социал-демократические тенденции в современной шотландской доктрине права.Само собой, это лишь крупнейшие из тех зарубежных источников,с которыми автор настоящей диссертационной работы сверялся приподготовке исследования.
Но, не вдаваясь в их дальнейшее перечисление, теперь нам хотелось бы перейти к не менее важной группе доктринальной литературы – к тем трудам по теории права и государства,которые послужили ключевыми для ценностной интерпретации почерпнутых автором исторических фактов.Те понятия о праве, свободе и личности, правовых и неправовыхтипах понимания, которыми мы будем пользоваться в рамках нижеследующего исследования, безусловно, достаточно старинны: в тойили иной мере юридический тип правопонимания (в рамках которогомы и будем оперировать) присутствовал практически в любом обществе, начиная с античности.
Однако в настоящей работе мы опиралисьна современную классику либертарно-юридической теории: работы В.С. Нерсесянца и, в значительно большей степени, В. А. Четвернина.8Конечно же, полное родословие классического либерализма, чьим логическим продолжением и завершением является либертаризм, следует вести от таких авторов, как Шарль Монтескье, Джон Локк, АдамСмит (на чьей роли в доктрине шотландского права мы еще остановимся ниже), и вообще не-социалистической, консервативной протестантской традиции европейского Просвещения.
В русскоязычном и, вчастности, постсоветском пространстве на основе идей вышеперечисленных теоретиков получила известность концепция цивилизма В. С.Нерсесянца, провозгласившая нетождественность права и закона иописывавшая право как нормативное выражение состояния формального равенства. Однако определению формального равенства per se,как и вообще цивилизму, был, тем не менее, свойственен догматизм,преодоленный в работах В.А. Четвернина. Именно из трудов последнего («Введение в курс общей теории права и государства» и др.) внастоящем исследовании заимствован тот понятийный аппарат, на основе которого будет проводится сравнительный анализ как исторических, так и современных источников права и памятников правовойдоктрины.Цель и задачи исследования. Цель исследования состоит в том,чтобы определить, возможно ли говорить о существовании (фактическом или историческом) национальной шотландской школы права,свободной от английского влияния, и вместе с тем выражающей либертарный тип правопонимания.Задачи исследования: представить в хронологической последовательности основныеэтапы развития шотландского права от зарождения шотландской государственности до сегодняшнего дня; опираясь на доктрину и исторические источники, проанализи-ровать правовые нормы, раскрывающие трактовку статуса личности в9отдельно взятую эпоху; дать оценку данным нормам с точки зрения либертарно-юридической теории как представляющих скорее либертарное илискорее потестарное начало.Объект и предмет исследования.
Объектом исследования выступает правовое регулирование статуса личности в праве Шотландии.Предметом исследования, в свою очередь, служат законодательныеакты (от исторических ирландских кодификаций до современных актов Парламента Шотландии), выраженная в трудах шотландских ученых-юристов правовая доктрина, а также известные нам шотландскиепрецеденты.Хронологические и территориальные рамки исследования.Хронологические и территориальные рамки исследования охватываютпериод с V в. н.э. по настоящее время на территории Шотландии в еёсовременных административных границах.Методологическая основа исследования. При исследовании использовались следующие методы: метод единства логического и исторического; системно-структурный метод; формально-юридический метод; конкретно-исторический метод.Эмпирическая база исследования.
Эмпирическую базу исследования составляют, во-первых, ирландские кодификации. Именносистематизированные в них нормы т. н. «брегонского права» доминировали на территории Шотландии вплоть до второй половины XIIстолетия. К тому же, представленная в них доктрина правовых статусов человека повлияла на шотландскую правовую культуру стольсерьезно, что следы ее мы можем различить не только в отдельныхаспектах шотландского правосознания, но и в позитивном праве10вплоть до Раннего Нового времени.
Это, в первую очередь, свод«Senchus Mór», бывший наиболее распространенным в Ирландии и еешотландской колонии1, но также и более ранние памятники, в основном южноирландского происхождения: «Bretha Nemed», «BrethaEtgid», «Cóic Conara Fugill», «Audacht Moraind», ценный в первуюочередь для изучения специфики королевской власти, и, наконец,трактат о статусах «Uraicceht Bec», наряду с которым следует отметить и северный его аналог «Críth Gablach»2. Эти своды затрагиваютпрактически все стороны жизни древнеирландского и древнешотландского общества, подробно разбирая положение членов общины, ролькоролей и интеллектуальной элиты, а также отношения не тольковнутри общин, но и между таковыми.Из античных источников, касающихся чисто кельтского этапаразвития шотландского права, важнейшими, безусловно, являютсяПосидоний и Цезарь.
Оба этих автора могут сообщить нам многое оположении друидического сословия, единого для островных и континентальных кельтов, а также весьма далеки от принятой в греческойисториографической традиции идеализации варварских народов.Впрочем, Посидоний дошел до нас фрагментарно и в изложении других авторов, в первую очередь Афинея, и поэтому мы имеем неполноепредставление о его труде. На «Записки о Галльской войне» Цезаря, всвою очередь, серьезно влияла политическая конъюнктура и необходимость подтверждения образа кельта как образа необузданного варвара (Caes., B.G., VII, 77, 9; III, 19, 6; IV, 5, 3; VII, 42, 2). Однако мывынуждены признать, что, даже после всех скидок и допущений, «Записки...» Цезаря являются тем источником, которым невозможно пре-1Широкова Н.
С. Древние кельты на рубеже старой и новой эры. Изд-во ЛГУ, 1989. С 17.Бирн Фрэнсис Джон. Короли и верховные правители Ирландии. Пер. с анг. Иванова С.В. СПб.:Евразия, 2006. С. 201-202.211небречь в работе, хотя бы немного касающейся древнекельтского социального устройства.Затем, говоря о праве равнинной Шотландии в эпоху Средневековья, мы не можем не обратиться к валлийским источникам, в особенности к трудам Ненния, описывающим положение дел в Британии накануне и во время англосаксонского нашествия3. Еще более непосредственный интерес для нас представляют «Книга из Иорверта», «Книгаиз Блегьюрида» и «Книга из Кивиерта» — кодексы рубежа XII-XIIIвеков. Если же говорить о национальных шотландских актах, то важнейшими для раннего Средневековья являются «Законы между бриттами и скоттами» и «Законы четырех городов» – кодификации XII в.,составленные в ходе государственно-правовой реформы под эгидойкороля Давида I Святого.
В дальнейший период основной интерес длянас будет представлять кодекс Regiam Majestatem (приблизительно1318-1320 гг.), а также «Трактат» Ранульфа Гленвиля, древнейшийпамятник общего права, по модели которого и был составлен RegiamMajestatem.Наконец, начиная с XVII столетия, мы все чаще и чаще обращаемся не только к статутному праву и исторических свидетельствах одействовавших в том или ином регионе Шотландии нормах обычногоправа, но и к доктрине права, которая начинает приобретать колоссальное значение именно в этот период.
Наиважнейшим из авторовдля нас будет видный апологет шотландского общего права Дж. Далримпль, первый виконт Стайр. С начала XVIII в., впрочем, в силу политических причин, публичное право Шотландии всецело переходитпод регулирование английским статутным правом. Таким образом, вкруг источников права, которые будут рассматриваться в настоящей3Галушко К.Ю. Кельская Британия: племена, государства, династии с древности до конца XV века:Учебное пособие / Под ред.
Терещенко Ю.И. К.: Атика, 2005. С. 123.12работе в связи с Ранним Новым временем, попадут не только доктринальные труды, статутное право de jure суверенной Шотландии XVIIв., но статуты британского парламента середины 1740-х гг. и младше.Также для понимания господствующих Шотландии Нового времени взглядов на государство и право необходимо обратиться к источникам, далеким, казалось бы, от юридической науки: экономическим и политическим полемическим трудам, от Адама Смита до социалистических прокламаций «Восстания ткачей» 1823 года.
Однакона протяжении всего XIX и большей части XX века основными интересующими нас актами будут, конечно же, акты британского статутного права (поскольку шотландский прецедент в данную эпоху ужевполне идентичен английскому). Однако начиная с 2007 года их, покрайней мере частично, сменяют статуты автономного шотландскогопарламента, которые в настоящей диссертационной работе подлежатрассмотрению в сравнении с правовыми актами Европейского союза.Гипотеза исследования.
Гипотеза исследования заключается втом, что национальная шотландская (гэло-норманнская) политикоправовая традиция тяготеет к потестарному, неправовому типу правопонимания, в то время как либертарные, правовые элементы закрепились в шотландском праве благодаря английскому влиянию.Научная новизна исследования. Научная новизна предпринятого автором исследования заключается, во-первых, в том, что настоящая диссертационная работа – первая русскоязычная монография не ополитической либо социальной истории Шотландии, а о шотландскомправе. Целый ряд приведенных в диссертации исторических фактов (восновном касательно Раннего Нового времени) неизвестен широкомуакадемическому сообществу в силу отсутствия подробного освещенияданной темы в русскоязычной историографии. Кроме того, комплексный метод анализа, предпринятого в данном исследовании, являет со-13бой первый пример последовательной имплементации либертарноюридической теории на развернутую историческую ретроспективуразвития смешанно-правовой системы с периода поздней античностидо современности.
В ходе исследования также выявлена актуальнаявзаимосвязь типа правовой системы со степенью обеспечения правовой свободы в обществе, имеющая большое практическое значение.Положения, выносимые на защиту. На защиту выносятся следующие положения:– в общих чертах политико-правовую историю Шотландии можнопредставить как противоборство двух начал: либертарного, постулирующего самоценность личности, и логоцентрического, для которогочеловек имеет ценность лишь ввиду своей включенности в некуюцельность, преданности какой-либо идее и т.п.;– поскольку первое начало исторически связано с влиянием нашотландское право (смешанную правовую систему) английской традиции, именно из нее (в противоположность национальной шотландской правовой традиции, позитивистской и относящейся к романогерманской правовой семье) проистекает прогрессивное с либертарноюридической точки зрения понимание правового статуса личности; либертарные элементы раннего шотландского права (тождественного ирландскому) впоследствии утрачивают реальную применимость ввиду сложных политических условий развития шотландскогогосударства в период раннего Средневековья.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
