Диссертация (1139288), страница 31
Текст из файла (страница 31)
По общему правилу, государство смножественностью правовых систем само устанавливает порядок избраниякомпетентной правовой системы. Если же он не предусматриваетсявнутренним законодательством, применяется правовая система, наиболееВ регламентах «Рим I» и «Рим II» для обозначения данного правового механизма используетсходный термин «условие об изъятии» (п. 20 преамбулы Регламента «Рим I», п. 14, 18 преамбулыРегламента «Рим II»).416149тесно связанная с правоотношением417. В китайском законе принцип теснойявляется основным и единственным способом преодоления интерлокальнойколлизии (§6 Закона Китая).Традиционным является подход к использованию proper law of thecontract в международном договорном праве. Здесь принцип автономии волиявляется генеральной коллизионной нормой, а принцип наиболее теснойсвязи – субсидиарной.
Толкование такой связи основывается на концепции«характерного исполнения» (сharacteristic performance). Предполагается, чтодоговортесносвязансправомгосударства,вкоторомсторона,осуществляющая характерное исполнение, имеет свое местожительство,местонахождение, местонахождение органов управления либо основноеместо ведения экономической деятельности418.Современные акты содержат перечень объективных критериев наиболеетесной связи. Наиболее подробно он представлен в украинском законе, ст.44 которого определяет сторону, осуществляющую характерное исполнение,в 26 видах договоров.
Македонский законодатель, напротив, отдельнооговаривает признак тесной связи с конкретным правопорядком только длядоговора перевозки (ст. 22(3)), тайваньский законодатель – для договораотносительнонедвижимости(§20).Статья4Регламента«РимI»предусматривает такой список из шести пунктов.Наибольшее распространение получили специальные презумпции дляследующих сделок:местонахождение недвижимого имущества – для договоров вотношении такого имущества419;Ст. 6 Закона Азербайджана, ст.
1.10 (6) ГК Литвы, ст. 1188 ГК РФ, §3 (3) Закона ЮжнойКореи, ст. 3 Закона Эстонии, ст. 17 (2) Кодекса Бельгии, ст. 41 Кодекса Болгарии, ст. 15 ЗаконаУкраины, ст. 14 (2) Закона Македонии, ст. 2 (5) Турецкого кодекса, §5 Закона Тайваня, ст. 9Закона Польши. См.: ст. 45(d), (е), (f) и 47(b) Гаагской конвенции о международной защитесовершеннолетних (2000).418Ст. 1211 (2) ГК РФ, ст. 1.37 (4) ГК Литвы, ст. 33 (2) Закона Эстонии, ст. 94 Кодекса Бельгии,ст.
32 (3)Закона Украины, ст. 22 (2) Закона Македонии, ст. 24 (4) Турецкого кодекса, §6 ЗаконаКитая, §20 Закона Тайваня.419Ст. 1.37 (4) ГК Литвы, ст. 1213 (1) ГК РФ, ст. 33 (5) Закона Эстонии, ст. 94 Кодекса Болгарии,ст. 44 (2) Закона Украины, §20 Закона Тайваня; п.
1(с) ст. 4 Регламента «Рим I».417150место проведения аукциона, конкурса или местонахождение биржи –для договоров, заключенных на аукционе, по конкурсу или на бирже420;основное место ведения деятельности – для договоров, заключенных врамках коммерческой или профессиональной деятельности421;основное место осуществления деятельности или создания результатов– для договоров о совместной деятельности, выполнении работ, простоготоварищества, строительного подряда, подряда на выполнение проектных иизыскательских работ422;основное место экономической деятельности (местожительство илиместонахождение) перевозчика, если в этом государстве находится такжеместо отправления и назначения, место погрузки, разгрузки либоэкономической деятельности грузоотправителя423;основноеместонахождение,местоведенияэкономическойдеятельности либо нахождения страхового риска – для договоровстрахования424;постоянное место жительства завещателя – для завещания и егоотмены425.Принцип наиболее тесной связи, как и принцип автономии воли,допускает«расщепление»статутадоговора.Есликакая-либоизобособленных частей договора более тесно связана с другим государством,то к этой части применяется право этого государства.
Данное правило былозаимствовано из Римской конвенции 1980 г. двумя национальными актами –эстонским и болгарским426.Ст. 25 (2) Закона Украины, ст. 1.37 (8) ГК Литвы, ст. 1211 (4) ГК РФ, ст. 44 (2) ЗаконаУкраины; п. 1 (g) ст. 4 Регламента «Рим I».421Ст. 33(2) Закона Эстонии, ст. 94 Кодекса Болгарии, ст. 24(4) Турецкого кодекса.422Ст. 25(2) Закона Азербайджана, ст. 44(2) Закона Украины, ст. 1211(4) ГК РФ.423Ст. 1.37(4) ГК Литвы, ст.
33(5) Закона Эстонии, ст. 94 Кодекса Болгарии, ст. 22(3) ЗаконаМакедонии, ст. 29(2) Турецкого кодекса.424Ст. 1.37(6) ГК Литвы, ст. 45(2) Закона Эстонии.425Ст. 84 Кодекса Бельгии.426Ст. 33(1), 45 (2), (3) Закона Эстонии, ст. 94(1) Кодекса Болгарии.420151На современном этапе широкое распространение получила тенденцияоговаривать специальные условия применения данного принципа кправоотношениям, не относящимся к международному контрактному праву.Этому коллизионному началу помимо договорных обязательств подчиненыотдельные вопросы личного статута, статута внедоговорных обязательств,семейных, вещных, наследственных правоотношений, правоотношенийотносительно интеллектуальной собственности.
Ранее такая детализациязаконодательного регулирования была свойственна только германскойкодификации МЧП (ст. 5, 14(1), 41, 46 Вводного закона к ГГУ 1896 г.).Современный законодатель отсылает к принципу наиболее тесной связидля установления личного закона бипатрида, а также права, регулирующеговопрос о его гражданстве и гражданской дееспособности.
В качествекритерия тесной связи указывается на его местожительство, обычноеместопребываниелибоместоведенияосновнойдеятельности427.Вболгарском акте с помощью критерия «тесной связи» определяется личныйзакон лица без гражданства и беженца, не имеющего постоянногоместопребывания в какой-либо стране (ст. 48(6) Кодекса Болгарии).Довольно подробно применение принципа наиболее тесной связирегулируется в сфере внедоговорных обязательств. Тесная связь сконкретным правопорядком здесь может обуславливаться: 1) юридической ифактической связью между сторонами внедоговорного обязательства, ихобщимместожительством,местонахождениемилиместомведениядеятельности; 2) местом наступления последствий квази-контрактногообязательства; 3) связью договора с неосновательным обогащением,причиненным вредом либо действием, совершенным в чужом интересе безпоручения428.См., напр.: ст.
3 (2) Кодекса Бельгии, ст. 1.16 (3) ГК Литвы, ст. 48 (3) Кодекса Болгарии, ст. 16(2) Закона Украины; §19 Закона Китая, §2 Закона Тайваня, ст. 2 (2) Закона Польши.428Ст. 53 (2) Закона Эстонии, ст. 104 (1) Кодекса Бельгии, ст. 105, 111, 112 Кодекса Болгарии. См.также: ст. 4 (3) Регламента «Рим II».427152В сфере семейных правоотношений данный коллизионный принципрегулирует такие институты, как личные отношения супругов, общие либотолько имущественные последствия брака, помолвка, расторжение брака,усыновление ребенка супругами, родство, отношения между родителями идетьми.Соответствующиеположениязаконовпредусматриваютсубсидиарное применение критерия тесной связи429.КодексМЧПБельгиисодержит рядспецифическихправилоприменении принципа тесной связи к наследственным отношениям и правуинтеллектуальнойсобственности:толкованиюзавещания(ст.84);регулированию правового режима наследства, состоящего из имуществаспециальногоназначения(ст.87(2));определениюпервоначальногособственника промышленной собственности (ст.
93).В последнее время наблюдается тенденция рассматривать критерийтесной связи как один из возможных подходов в решении вопросов МГП. Вазербайджанском процессуальном законодательстве данному принципуподчинено определение правового положения бипатрида430.Наиболее заметным является влияние критерия тесной связи наустановление международной подсудности. Его суть изложена в п. 12преамбулы Регламента «Брюссель I»: «В дополнение к критерию местанахождения ответчика должны быть предусмотрены и альтернативныеоснования юрисдикции, основанные на тесной связи рассматриваемого делаи суда или в целях обеспечения надлежащего осуществления правосудия».Критерий тесной связи учитывается при решении вопросов юрисдикциироссийским, корейским и бельгийским законами. Статья 247 АПК РФсодержит открытый перечень оснований для отнесения спора к компетенциироссийскихарбитражныхсудов.Срединих,например,названоСт.
1.24 (2), 1.27 (2) ГК Литвы, ст. 38 (1) Закона Южной Кореи, ст. 57 (4), 58 (3), 60 (1) 63Закона Эстонии, ст. 62 (2), 67 Кодекса Бельгии, ст. 79 Кодекса Болгарии, ст. 60 (1), 61 (3), 63, 66Закона Украины, §45, 47, 48, 50 Закона Тайваня, ст. 51 (2) Закона Польши.430«Процессуальная правоспособность и дееспособность иностранца, имеющего гражданствонескольких государств, определяется законодательством того государства, с которым он имеетнаиболее тесные связи» (ст.
441 (2) ГПК Азербайджана (2000)).429153местонахождение на территории РФ ответчика или его имущества, органауправления,филиалаилипредставительстваиностранноголица,местонахождение истца по делу о защите деловой репутации и т.п. В других,не вошедших в этот перечень, случаях российские арбитражные судыобладаюткомпетенциейприналичиитеснойсвязиспорногоправоотношения с территорией РФ (ч. 1(11) ст. 247 АПК). В Законе ЮжнойКореи«существеннаясвязь»признаетсяосновнымкритериеммеждународной юрисдикции национальных судов (§2(1))431.Подчинение в той или иной степени принципу тесной связи какмеждународныхчастноправовых,такипроцессуальныхотношенийуказывает на их сходную правовую природу. Объединяющим признакомвыступает связь отношений с несколькими правопорядками.Особаяприверженностькконцепции«наиболеетеснойсвязи»обнаруживается в МГП Бельгии. Она положена в основу правила обисключительноймеждународнойподсудности.Национальныесудыобладают ею по делам, имеющим тесную связь с Бельгией, когданевозможно их рассмотрение за границей или когда безосновательнотребовать подачи иска за границей (ст.
11 Кодекса Бельгии).Кроме того, избранный по соглашению сторон бельгийский суд вправепризнать себя некомпетентным, если из совокупности обстоятельств деласледует отсутствие существенной связи спора с Бельгией (ст. 6(2)). ЭтоположениесоответствуетсмыслуГаагскойконвенцииотносительносоглашений об исключительном выборе суда (2005) 432 (ст. 19, 20).Помимо этого, принцип наиболее тесной связи выполняет ряд другихфункций, не характерных для обычных коллизионных привязок. С однойстороны, он выступает в роли так называемой «клаузулы об исключении»О применении данного положения см.: Supreme Court of the Republic of Korea Decision,26.05.2006, № 2005Meu884. URL: http://library.scourt.go.kr/jsp/html/decision/2_69.2005Meu884.htm(дата обращения: 01.08.11).432URL: http://www.hcch.net/index_en.php?act=conventions.text&cid=98 (дата обращения: 07.08.10).431154(«условия об изъятии»)433.
Данная клаузула заключается в следующемподходе.Еслиизобстоятельствделастановитсяочевидным,чтоправоотношение имеет незначительную связь с правом, избранным всоответствии с положениями закона, то применяется другое право, скоторым имеется наиболее тесная связь434. Такое «гибкое» пониманиепринципа было предложено в ст. 4(3) регламентов «Рим I» и «Рим II».В современных актах «условие об изъятии» можно встретить как вобщих положениях, так и в разделах о международном договорном435,деликтном436 и вещном437 праве.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
