Диссертация (1139288), страница 29
Текст из файла (страница 29)
В юридической литературе статутзалога предлагают напрямую подчинить автономии воли390. Данная точказрения является вполне обоснованной. Залог по своей значимости порой неуступаетобеспечиваемомуобязательству.Предоставлениесторонамзалогового правоотношения большей свободы при выборе права будетспособствовать развитию международного гражданского оборота. Этупозицию поддержал литовский законодатель в отношении залога прав,ценных бумаг и прав требований (ст.
1.51(1) ГК Литвы).Принцип автономии воли опосредованно может применяться котдельнымэлементамобязательства:срокуисковойдавности391,действительности сделки392, в исключительных случаях – к институту«прекращение брака» и «усыновление» (ст. 63, 69(1) Закона Украины).2.4. Форма выражения автономии волиСовременные кодификации МЧП предусматривают три основныеформы выражения автономии воли: 1) соглашение о применимом праве, 2)условие о применимом праве в односторонней сделке, 3) процессуальныйакт. Заключение соглашений о выборе применимого права регулируетсяспециальными статьями, представляющими собой «синтез» коллизионногоправила (lex voluntatis) и предписаний, регулирующих его применение393.Условие о применимом праве может содержаться, например, в акте обучреждении траста или в завещании (ст.
84, 124(1) Кодекса Бельгии). Крометого, в ходе судебного разбирательства выбор правопорядка можетфиксироваться в протоколе судебного заседания, исковом заявлении и т.п.(ст. 1.43(5) ГК Литвы).Выбор применимого права может быть выражен явно либо определенновытекать из условий сделки или обстоятельств дела, т.е. законодательСм.: Покровская А.Б. Указ. соч. С. 87.Ст.
19 (1) Закона Азербайджана, ст. 542 ГК Монголии, ст. 1.59 ГК Литвы, ст. 63 КодексаБолгарии, ст. 1208 ГК РФ, ст. 35 (1) Закона Украины, ст. 8 Закона Македонии, ст. 8 Турецкогокодекса.392Ст. 548(1) ГК Монголии, ст. 32(2) Турецкого кодекса. См. также: ст. 1218 ГК РФ (уплатапроцентов), ст. 82(1), 84 Кодекса Бельгии (толкованию завещания и управлению наследством).393См.: Покровская А.Б. Указ.
соч. С. 14.390391141признает как прямо, так и молчаливо выраженную волю сторон394.Обязательным условием такого признания является отсутствие сомненийотносительно содержания волеизъявления. В соответствии с Регламентом«Рим I» в пользу выбора права может свидетельствовать, в частности,«судебнаяоговорка»,т.е.соглашениесторонопредоставленииисключительной юрисдикции одному или нескольким судам какого-либогосударства (п. 12 преамбулы).В некоторых случаях выбор права может осуществляться только вписьменнойформе.Письменноизбираетсярежимимущественныхотношений между супругами в Южной Корее (§38(2)), Бельгии (ст.
52),Болгарии (ст. 79). В Эстонии такое соглашение подлежит нотариальномуудостоверению (ст. 58(2)).2.5. Пределы автономии волиВ отечественной доктрине выделяют 1) пространственные, 2) временныепределы автономии воли и 3) пределы, связанные с содержаниемобязательств395.Под пространственными пределами автономии воли понимаетсяограничение выбора сторон кругом государств, с которыми правоотношениеимеет какую-либо связь. Все современные внутригосударственные законы имеждународные договоры позволяют избрать право любого государства и неприбегают к пространственным ограничениям.Временные пределы определяют период, в течение которого сторонымогут осуществить выбор права.
Традиционно такая возможность у сторонимеется в течение всего времени существования правоотношения. Выборправа, осуществленный после заключения сделки, будет иметь обратнуюсилу при соблюдении, как правило, двух условий: о недопущениипричинения ущерба третьим лицам и формальной недействительностиСт. 1210(2) ГК РФ, ст. 1(3) Закона Азербайджана, ст. 21(2) Закона Македонии, ст. 4 ЗаконаПольши.395См.: Международное частное право: учебник / отв.
ред. Г.К. Дмитриева. С. 295-298.394142основного договора396. Россия и Турция восприняли только первое условие,учитывающее интересы третьих лиц397.В сфере деликтных и кондикционных правоотношений выбор прававозможен только после наступлении соответствующего обязательства398.Интересное исключение из этого правила предусмотрено ст. 14 (1)Регламентом «Рим II» и п. 1(б) ст.
33 Закона Македонии для отдельнойкатегории субъектов. В случае, если все стороны внедоговорногообязательствазанимаютсякоммерческойдеятельностью,выборприменимого права может быть осуществлен и до появления юридическогофакта, повлекшего причинение вреда.Пределы автономии воли, связанные с содержанием правоотношения,затрагивают самые разные его аспекты. Такие ограничения, чаще всего,касаются статута договоров в отношении недвижимого имущества,находящегося на территории данного государства, договоров о созданииюридического лица или совместного предприятия с участием иностранногокапитала399. Принцип автономии воли во всех правопорядках традиционноне распространяется на личный статут физических и юридических лиц. Изего сферы действия исключается опровержение порочащих сведений в СМИ,требования, которые не погашаются исковой давностью, возникновениеправа собственности в силу приобретательной давности400.Так, в 2001 г.
между российскими и иностранными акционерами ОАО«Мегафон» было заключено соглашение, которое содержало условие овыборе шведского права применительно к вопросам, регулирующим статусСт. 1.37 (2) ГК Литвы, §25 (3) Закона Южной Кореи, ст. 32 (4) Закона Эстонии, ст. 1210 (3) ГКРФ, ст. 50 (1), (3), 124 (2) Кодекса Бельгии, ст. 93 (4) Кодекса Болгарии, ст. 5 (5) Закона Украины,ст.
15 (3), 24 (3) Турецкого кодекса, ст. 4 (3), (2) Закона Польши; ст. 3 (2) Регламента «Рим I».397Проект изменений в ст. 1210 ГК РФ дополняет ее условием о формальной действительностидоговора. (См. текст проекта: Официальный сайт Высшего Арбитражного Суда РФ. URL:http://www.arbitr.ru/press-centr/news/31202.html (дата обращения: 06.07.11)).398Ст. 1219 (3) ГК РФ, ст. 1.43 (3), 1.53 (2) ГК Литвы, ст.
104 (2) Кодекса Бельгии, ст. 54 ЗаконаЭстонии, ст. 49 (4), 51 Закона Украины, п. 1 (а) ст. 33- Закона Македонии, ст. 34 (5), 39 (2)Турецкого кодекса.399Ст. 1213(2), 1214 ГК РФ, ст. 549(6) ГК Монголии, ст. 46 Закона Украины.400Ст. 1.45(2) ГК Литвы, ст. 1206(3) ГК РФ, ст. 65, 108(3) Кодекса Болгарии, ст. 35(2), 39(3)Закона Украины.396143российскогоюридическоголица:деятельностьобщества,собранияакционеров, совета директоров, правления и генерального директора,управление финансами и т.п.
По иску, инициированному новымиакционерамиобщества,арбитражныйсудпризналданныепунктысоглашения недействительными, так как выбор права сторонами сделки былосуществлен с нарушением пределов автономии воли, установленныхроссийским законодательством401.Очень часто стороны вправе выбрать только один из несколькихпредусмотренных законом альтернативных правопорядков. В основном этокасаетсявещныхправ,деликтных,кондикционных,семейныхинаследственных правоотношений. Так, например, 6 кодифицированныхактовприменяютпринципавтономииволикнаследственнымправоотношениям402. В четырех из них выбор наследодателя ограничензаконом гражданства на момент избрания права или смерти. Пятый –бельгийский закон – дополнительно предусматривает возможность избратьзакон постоянного местожительства.
Шестой – польский закон – кромеперечисленныхвариантовдопускаетвыборзаконаобычногообеспечитьблизкимместожительства.Такимспособомзаконодательстремитсяродственникам обязательную наследственную долю. Принцип ограниченнойавтономия воли призван устранить «слабые места» «жестких», объективныхколлизионных привязок, которые не всегда учитывают интересы ближайшихнаследников и реальную связь наследодателя с конкретным государством(«центр жизненных интересов»)403. Голландский закон ограничивает волюзарегистрированных партнеров при выборе права, применимого к ихПостановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 г.
по делу № Ф04-2109/2005(14105-А75-11) [Электронный ресурс] // СПС КонсультантПлюс.402Ст. 29(1) Закона Азербайджана, ст. 25 Закона Эстонии, ст. 79 Кодекса Бельгии, ст. 89 КодексаБолгарии, ст. 70 Закона Украины, ст. 64(1) Закона Польши.403См.: Хаас У. Единое европейское правовое пространство по делам о наследстве // Российскийежегодник гражданского и арбитражного процесса. 2002-2003.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
