Диссертация (1139278), страница 22
Текст из файла (страница 22)
Это связано с тем, что только за счет логики (аналитических суждений) познания не добиться: «Абсолютизация логического аспекта правовых текстов, стремление подчинить их определенным известным логическим возможностям влечет за собой и выбросматериала, который тесно взаимосвязан или даже является частьюправовых текстов, но не вмещающийся в обычнее рамки формальнойлогики»213.В семантических программах объектом исследования становится «внетекстуальный контекст норм, рассматриваемый как основной__________________210Там же. С.
57Там же. С. 58.212Там же. С. 60.213Там же. С. 61211116источник смысла нормативных текстов»214. Таким внетекстуальнымконтекстом являются история и идеалы и принципы.Историческая программа определяет смысл правового текстаисходя из установления намерения создателя правового текста.
Считается, что добиться отсутствия искажений можно, если рассматривать правовой текст в реальном историческом контексте, в котором онсоздавался. Успешное решение этой задачи позволяет не допускатьискажения воли законодателя правоприменителем215. Уязвимым местом исторической программы является то, что исторический контекст рассматривается как независящий от иных причин и факторов, всилу чего она не может быть полностью реализована. Таким образом,и в этом случае нет устойчивого критерия оценки правового текста.Еще одной разновидностью контекста правового текста, придающего смысл и значение последнему, являются принципы и идеалы.Основная идея принципного подхода заключается в том, что задачатолкования состоит в том, чтобы раскрыть идеал, к которому стремился законодатель.
Слабым местом данного подхода признается то,что принципы сами по себе изменчивы, поскольку они определяютсятем, что собой общество представляет на определенном этапе. Такимобразом, идеалы и принципы не могут рассматриваться как универсальный критерий, руководствуясь которым можно добиться безошибочного установления смысла правых текстов.Пожалуй, наиболее точно объяснил проблему расхождения текста права и обозначаемой действительности Г. Харт.
Ученый оценивает способ сообщения образцов поведения «посредством эксплицитныхформ языка». Чтобы понять, как следует поступать, необходимо сделать простое силлогическое заключение, то есть сопоставить опреде__________________214215Там же. С. 63.Там же. С. 66.117ленную ситуацию со словами, определяющими образец поведения.Несмотря на кажущуюся ясность языковой формы сообщения об образце поведения, Г.
Харт отмечает, что этому способу транслированияинформации свойственна неопределенность: «Во всех сферах опыта,не только среди правил, существует предел, заложенный в природеязыка, для тех указаний, которые общий язык может предоставить»216.При этом правила языка, которые, казалось бы, могут прийти на помощь и внести ясность, бессильны, поскольку сами требуют разъяснения на том же языке. Таким образом, Г. Харт констатирует «кризискоммуникации», вызванный неопределенностью образцов поведения,обладающих «открытой структурой».
При этом Г. Харт отмечает:«Нам не следует лелеять надежду на то, что возможна, даже в идеале,концепция правила настолько разработанного, что вопрос о том, применимо оно или нет к конкретному случаю, был бы разрешен заранееи никогда не содержал бы в себе в момент действительного применения… выбора между открытыми альтернативами»217.
Источники этойвечной неопределенности коренятся в природе человеческого сознания: «Первый – это наше относительное незнание фактов; второй –наша относительная неопределенность касательно цели… Законодатели – люди и не могут иметь столько знаний обо всех возможных сочетаниях обстоятельств, которые может принести будущее.
Эта неспособность предвидеть влечет за собой относительную неопределенность цели»218.Очевидно, человек стремится преодолеть эту неопределенность,и в качестве средства пытается предусмотреть все возможные случаи,которые могут возникнуть в будущем. Например, при заключении до__________________216Харт Г.Л.А. Понятие права. СПб., 2007.
С. 130.Там же. С. 132.218Там же.217118говора стороны будут не ограничиваться общими понятиями и фразами, а досконально перечислят все случаи, при наступлении которыхконтрагент, например, будет обязан выплатить возмещение или компенсацию. Попытка спрогнозировать будущее, выразив прогноз в тексте договора, или любого другого правового текста, неминуемо ведетк чрезмерному по отношению к первоначальной цели уплотнениюправового текста. В правовой системе активно действуют положительные обратные связи, в результате чего решение социальных проблем только лишь за счет внешнего регулирования общественных отношений порождает рост числа принимаемых нормативных актов,стандартов, регламентов и т.п.
правил.2.2. Юридификация в контексте истории и культурыПравовая система современного общества представляет собойсложную дифференцированную систему. Такие системы не формируются в одночасье, поскольку для их созревания нужны значительныематериальные и интеллектуальные общественные ресурсы. На определенном этапе развития европейской правовой цивилизации для неёстали характерны тенденции, связанные с интенсификацией правового регулирования общественных отношений, т.е. юридификацией.Ю. Хабермас выделяет четыре исторических этапа юридификации западного общества219.
С каждым этапом правовая система усложнялась, приобретая новое свойство, которое как бы наслаивалосьна предыдущее. Во-первых, зарождение буржуазного государства кактакового. Во-вторых, становление конституционного государства. Втретьих, возникновение демократического конституционного госу__________________219Habermas J. Law as Medium and Law as Institution // Dilemmas of law in the welfare state.
Ed. ByGunther Teubner. Berlin. N.Y., 1985.119дарства. В-четвертых, складывание социального демократическогоконституционного государства.На первом этапе юридификации происходит дифференциациясоциальной системы, в результате которой появляются две субсистемы – буржуазное государство и рыночная экономика. Феодальныеотношения в их модернизированном виде сменяются рынком, тогдакак буржуазное государство создает условия для данного перехода.Активно развивается кодифицированное частное право, гарантирующее свободу и собственность частных лиц.
Определенность права иформальное равенство субъектов становятся основополагающимиправовыми принципами, а универсальность правового порядка сказывается на снижении издержек в экономических отношениях. Публичная власть приобретает монополию на правовое регулирование. Суверен освобождается от осуществления какой-либо конкретной политики в отдельно взятых сферах, перед ним уже не ставятся конкретныецели. Отныне он определяется инструментально, т.е. как совокупностьсредств осуществления бюрократически организованной власти.Вместе с государством происходит становление гражданскогообщества, что лучше всего осознал Т. Гоббс: «во всякого рода действиях, о которых правила умалчивают, люди имеют свободу делать то,что их собственный разум подсказывает как наиболее выгодное дляних»; поэтому «свобода подданных заключается в свободе делать то,что не указано в соглашениях с властью»220.Окружающей средой для государства и рынка становится жизненный мир (lifeworld), свободный от действия гражданского (экономика) и публичного (государство) права.
Субсистемы не являютсяизолированными и существуют благодаря поддержке (support), по__________________220Гоббс Т. Левиафан // Сочинения в 2 т. Т. 2. М., 1991. С. 165.120ступающей в качестве своеобразного ресурса от окружающей среды:экономика поддерживается трудом, а государство готовностью подчиняться221. Таким образом, жизненный мир представляет собой неюридифицированную область социальной системы, за счет которойосуществляется легитимация возникшего публичного порядка.Второй этап юридификации связан с конституционным регулированием исполнительной власти. Возникает новый предмет регулирования, а вместе с ним и новая отрасль права – конституционноеправо.
Правовое регулирование придаёт организованные формы властным отношениям. Конституционализм становится реакцией общества на непредсказуемость власти. С привнесением конституционныхначал правительство потеряло возможность вмешиваться в сферугражданской свободы ни contra legem (в нарушение закона), ни ultralegem (сверх установленных законом норм). На этом этапе право стало выступать гарантией свободы не только участников рынка в торговых отношениях между собой (в форме частного права), но жизнь,свобода, собственность получают статус конституционных прав.Иными словами, человек получает свой конституционный статус.В рассматриваемый период повышается роль законодателя всоздании и развитии права.
«Идея всеобъемлющей законодательнойвласти, - отмечает Р. Сакко, - утвердилась только после ФранцузскойРеволюции (хотя движение в этом направлении наметилось в периодАбсолютизма)»222. В связи с этим Р.Давид отмечает достижение школы естественного права, порвавшей в XVIII в. с традиционной концепцией, в соответствии с которой суверен по своей воле не можетизменить право. Во-первых, она заставила признать, что право должнораспространяться на сферу отношений между управителями и управ__________________221222Habermas J. Ibid. P. 206.Sacco R.
Mute Law. P. 456.121ляемыми, что послужило фундаментом для здания публичного права.Во-вторых, был взят курс на кодификацию. ставшую «естественнымзавершением концепции, лежащей в её основе, и всего многовековоготворчества университетов. В течение шести веков в университетахпреподавалось право, преподносившееся как образец справедливости… Впервые появляется желание сделать действующим правомидеальное право, преподаваемое в университетах»223.Третий этап юридификации ознаменован появлением и развитием демократических институтов, ставших средством легитимациигосударственного строя за счет широкой общественной поддержи,воспользоваться которой можно было только через соответствующиеканалы, институционализация которых стала основной задачей наданном этапе. В связи с этим возникает новый уровень правовой регламентации: предметом регулирования становятся парламентскиепроцедуры, порядок обсуждения наиболее важных решений, выявление общественного мнения; признание получают свобода политических объединений и партий.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
