Диссертация (1139278), страница 26
Текст из файла (страница 26)
Становление бюрократиитрадиционно рассматривается как следствие развития государственности: бюрократия расценивается как необходимое условие осуществления власти, без которого нормальное функционирование государства было бы невозможно. «Непосредственное участие в управлениидля Верховной власти всегда ограничено самой силой вещей. По физической невозможности управлять всем одному развивается системапередаточной власти»265.Весьма показательной в связи с этим является история Моисея иИофора, когда Иофор раскритиковал способ осуществления судебнойвласти Моисеем, который всегда стремился лично участвовать в разрешении судебных споров. По мнению Иофора, более разумно былобы разделить властные функции между чиновниками, тем самым передать им основную массу споров266.Справедливости ради стоит сказать, что бюрократия не являетсянеотъемлемым условием управления.
Так, «широкая выборность,включая жеребьевку, гласность, открытость принимаемых решений ипостоянный надзор за деятельностью администрации – все это препятствовало возникновению в Афинах бюрократии»267. Тем не менее,в определенных состояниях, ради обеспечения своей устойчивости,система вынуждена использовать специфические средства коммуникации с адекватной пропускной способностью.__________________265Тихомиров Л. Монархическая государственность.
Ч. 4. М., 1905. С. 165.Исход 18: 17-27.267Разумович Н.Н. Указ. соч. С. 37.266139Становление современной бюрократической организации вомногом связано с разрушением традиционных институтов власти.«Современное государство кормит необъятную бюрократию. Но нельзя не заметить параллельное сокращение челяди собственников»268.Потребность в универсальных средствах управления возникает вместес потерей семьи и родом своей функциональности.Для правоведов параллели между бюрократией и правом не такочевидны, как для политологов или социологов. Так, правовое регулирование государственной службы входит в предмет отрасли административного права, однако бюрократизация права как самостоятельная проблема в пределах этой области не ставится.
Тем не менее,связь между бюрократией и правом становится для исследователейвсе более очевидной269. Так, если встать на позиции социологическогоподхода, то бюрократия предстанет неотъемлемым компонентом правовой системы, «чьими усилиями непрерывно воспроизводится ифункционирует право»270. Современное право рассматривается какнабирающий силу фактор конституирования бюрократии271. Бюрократия в современном обществе рассматривается как неотъемлемое условие функционирования правовой системы, поскольку тем самымобеспечивается реализация принимаемых законов272.В зависимости от историко-культурного типа права можно выделить два типа бюрократии: традиционный и современный273. Нужно__________________268Жувенель Б.
Указ. соч. С. 223.См.: Денисов С.А. Бюрократизация правовой системы // Правоведение. 2006. № 5. С. 41-52;Кравченко А.Г., Мамычев А.Ю. Феномен бюрократизации права: постановка проблемы //Власть. 2010. С. 102-104.270Мальцев Г.В. Бюрократия как правовая и моральная проблема. М., 2009. С.
24.271Там же. С. 29.272Zacher H.F. Juridification in the Field of Social Law // Juridification of Social Spheres: A Comparative Analysis in the Areas of Labor, Corporate, Antitrust and Social Welfare Law / G. Teubner (ed.). Berlin, 1987.273О типах бюрократии см.: Оболонский А.В. Кризис бюрократического государства. М., 2011. С.32-57.269140оговориться, что речь идет о концептуально чистых типах бюрократии.
Это значит, что, описывая действительность как современнуюили традиционную бюрократию, мы подразумеваем лишь преобладание тех или иных характерных черт. Иными словами, любая реальнаябюрократическая система является совокупностью черт, характерныхдля обоих типов бюрократии.Классической моделью современной бюрократии является модель бюрократии М. Вебера. В теории Вебера бюрократия являетсяпродолжением рационализации общества на пути «расколдовывания»традиционного уклада. Следствием рационализации права являетсяобразование структур, обслуживающих функции правовой системы.Современная бюрократия создает условия для решения вопросов наоснове универсальных всеобщих правил по таким же универсальнымпроцедурам.
Беспристрастность и невовлеченность в политику профессиональных чиновников делает бюрократию системой с прогнозируемым поведением. Неопределенность антирациональна, поэтомуидея состоит в том, чтобы в государственном управлении снизить человеческий фактор до минимума. Бюрократия преподносится как достижение цивилизации, героем которой является предприимчивая свободная личность, заинтересованная в ясных правилах, по которым выстраиваются публичные отношения.
«Старый порядок» и традиционный уклад немыслимо увеличивают издержки, тогда как бюрократияих очевидно снижает. Можно предположить, что современное бюрократическое государство для глобалистов является тем же, чем былстарый режим для сторонников буржуазного государства.Современный тип бюрократии является во многом прямой противоположностью бюрократии традиционного типа. Обычно в сравнении с современной бюрократией все черты традиционной властирассматриваются в резко негативных оценках – произвол, отсталость,141несовершенство, взяточничество. Модель современной бюрократииполностью вбирает в себя мощь традиционной власти, сводя к минимуму любую неопределенность. Таким образом, постулируется господство права над бюрократией.Юридификация является следствием осуществления государством социальных функций, поэтому проблема юридификации ставитсяи обсуждается в контексте государства благоденствия274.
Как отмечаетН. Луман, главная причина, по которой правовой системе современного общества свойственно перенапряжение, выражающееся в разрастании правовых текстов и учреждений, заключается в эрозии институтаправа собственности. Институт права собственности, реализованный вобщественных отношениях без искажений, обеспечивает максимальную устойчивость правовой системы, поскольку за счет своей ясностии простоты в разрешении споров обеспечивает минимум правил имаксимальную эффективность. Эрозия института права собственностиозначает смещение акцентов в регулировании общественных отношений в сторону «общей пользы».Юридификация проявляется в дифференциации специфическихюридических условий, исключений и правовых последствий. Так, помысли Ю. Хабермаса, одной из главных тенденций развития современного права, является расширение сферы реализации конституционных принципов, которые постоянно привносятся в новые сферыобщественных отношений.
Тем самым осуществляется постепенноеуравнивание в правах участников отношений, которые прежде быливовлечены в традиционные нормативные порядки. В соответствии спринципом равенства расширяется сфера защищаемых в судебномпорядке интересов. Происходит признание основных прав: ребенка__________________274Luhmann N. Ibid. P.
121.142перед родителями, жены перед мужем, учеников перед школой, родителей, учителей, школьников перед администрацией школы и т.д.Примером системы защиты прав ребенка может служить опыт Норвегии,гдесложиласьособаятипообразующаясоциально-демократическая модель275.До того момента, пока на общественные отношения не распространились начала равенства, на публичном уровне не было оснований для выделения противостоящих друг другу субъектов с противоположными интересами. Так, до появления законов, запрещающих телесные наказания детей, отсутствовали формальные основания дляпоявления родителей и детей в качестве субъектов в этом отношении.Субъекты появляются вместе с системой защиты соответствующихправ: с одной стороны, ребенок (бенефициар), с другой, - родители.Таким образом, юридификация выражается в появлении в правовомпространстве все большего числа субъектов с противоречащими другдругу интересами.
Рост субъектности – основа юридификации.Государство, объективируя субъектов через предоставление импубличной защиты их интересов, одновременно вторгается в сферусвободы другого. В этом состоит диалектика юридификации. Так, всилу эмансипации родовой человек вовсе не становится самостоятельным. С точки зрения права, он может прибегнуть к юридическимсредствам защиты, но при этом фактически останется тем, кем был.Социальное государство, предоставляя право обращаться за защитой,заявляет о свой готовности компенсировать соответствующее фактическое неравенство, восполнив его своим участием в лице соответствующих служб и учреждений.
Таким образом, в той мере, в которой__________________275См.: Gilbert N., Parton N., Skivenes M. Child Protection Systems: International Trends and Orientations. N.Y., 2011.143социальное государство гарантирует равенство, оно вынуждено бюрократизировать правовую систему.По мнению Г.
Тойбнера, юридификацию следует рассматривать«как процесс, в ходе которого интервенционистское государство производит новый тип права, а именно регулятивное право»276. Право называют «регулятивным» потому, что оно противопоставляется либеральномуправопониманию,основанномунаформально-рациональном подходе. Регулятивным право становится тогда, когда сего помощью ставится цель добиться определенного результата – вэтом случае право рассматривается как инструмент социальной инженерии.Бюрократизация представляет собой аспект юридификации, связанный с ростом числа правоприменительных учреждений.
Это нетолько адвокаты277, судьи, нотариусы, но и различного рода социальные работники, включенные в процесс решения правовых вопросов,установления значимых юридических фактов.В адрес современного государства высказывается критика, состоящая в том, что бюрократия современного государства из нормальной организационной формы администрирования превращается в«самостоятельное тело», которое своей эгоистичностью существенноискажает процесс управления.Классической критикой современной бюрократии является теория бюрократии К. Маркса, считавшего бюрократию «абсолютнымзлом». Не менее радикально звучит критика бюрократии со стороны__________________276Teubner G.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
