Диссертация (1139278), страница 25
Текст из файла (страница 25)
Все новое в средневековом праве было хорошо забытым старым, подобным «восстановлению истинного стандарта чеканки монетпосле того, как он временно понизился»250. К тому же монарх в своем__________________247Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1997. С. 47.Мальцев Г.В. Указ. соч. С. 166.249Варьяш И.И. Священное право короля творить право // Священное тело короля: Ритуалы и мифология власти.
М., 2006. С. 74.250Доусон К.Г. Религия и культура. СПб., 2000. С. 207.248132подчинении божественному праву ничем не отличается от своих подданных. Каждый занимает свое место, и каждое место по-своему значимо. Поэтому расширение монаршей власти становится невозможным (теория божественного суверенитета). Расширение власти быловозможным только при одновременной её десакрализации.Касательно правовой системы России необходимо указать начрезвычайно обширное творческое значение обычая251, который определял состояние правовой системы России вплоть до XVIII в., послечего на смену приходит эпоха господства формальных актов органовгосударственной власти. Если раньше под правом понималась преждевсего «воля земли», то теперь «под правом разумеется такой закон,который как бы сконструирован, создан по заранее намеченному плану разумным законодателем-сувереном, и сознание народа рассматривается как объект воздействия, «просвещения»252.
Следствием усиления формального начала в законодательстве является: противопоставление института законности народному сознанию, в результате чеговласть вынуждена заниматься пропагандой и «продавливанием» вобществе своих установлений, «глушением» естественных социальных регуляторов253.Исходя из вышеизложенного видно, что юридическая наука обладает обширными данными, достаточными для того, чтобы на их основании выделить историко-культурные типы права. Взяв за критерий источники права и способы правообразования, мы можем различать два чистых типа права - традиционное право и современное право, каждому из которых будет соответствовать свой носитель культуры, обладающий характерным мышлением. Чтобы раскрыть этот во__________________251Дьяконов М.
Очерки общественного и государственного строя Древней Руси. СПб., 1908. С.201.252Синюков В.Н. Российская правовая система: Введение в общую теорию. Саратов, 1994. С. 117.253Там же.133прос, воспользуемся концепцией А.А. Пелипенко, в соответствии скоторой выделяются два чистых и один смешанный тип сознания (длянаших целей можно обратиться только к чистым типам: родовому человеку и личности): традиционному типу права соответствует родовой человек, а современному - личность 254.Жизнь родового человека почти полностью обусловлена естественными связями с родом, семьей, поэтому родовой человек являетсяне субъектом, а объектом по отношению к целому (роду). Он не принимает персонального участия в управлении общественными делами.Системным качеством традиционного самоуправления является синкретизм, который обеспечивается соответствующим механизмом саморегуляции, работа которого направлена на сохранение статус-кво.
Винтегрированной системе и родовой человек, и публичная властьвстречают максимум сопротивления в виде действия механизма саморегулирования синкретичной системы. Родовой человек и публичнаявласть если и существуют, то на уровне идей, в рудиментарном виде,вне институциональных форм255. Только по мере дифференциации социальной системы (по мере усиления индивидуального начала) возрастает основание для универсальной публичной власти.На фоне сложного современного общества культура родовогочеловека может показаться относительно простой. Однако эта простота не так проста, как кажется: механизм саморегулирования обществародового человека выстроен с учетом возможного усложнения культуры.
В этом отношении показательны традиционные праздники, заканчивавшиеся уничтожением накопленных излишков, у которыхсвоя, несовместимая с традиционным порядком логика развития, разрушительная для традиционного общественного строя. Схожим обра__________________254255Пелипенко А.А., Яковенко И.Г.
Культура как система. М., 1998.Жувенель Б. Указ. соч. С. 219.134зом ведут себя колонии гуттеритов, в среде которых выработан специфический способ поддержания своей культуры. Как только численность одной из общин начинает превышать определенное число, равное примерно двум сотням, на повестку дня незамедлительно ставитсявопрос об образовании новой дочерней общины256.Системообразующим для права традиционного типа формой является обычное право, черпающее свое рациональное начало в прошлом. В том случае, если в исторической памяти не обнаруживаетсяподходящего правила, то предлагается «доличностные механизмыпринятия решений» - гадание или сход.
При этом древние народныесобрания не «вырабатывали» решения: «скорее в них надо видеть черты черных месс, имевших целью заставить бога сообщить свою волю»257.Жертвоприношение перед собранием и было заседанием.Иными словами, простор для инноваций отсутствует в принципе.Если в традиционном обществе не могут быть обнаружены инновационные стратегии нормотворчества, то справедливо задать вопрос о том, как в этом случае можно объяснить отмечаемое антропологами и этнографами явление предельной нормативной регламентации поведения? Явление зарегулированности можно объяснить тем,что родовой человек наделяет окружающий мир статусом субъекта.Современному обывателю невдомек, что традиционное сознание наделяет предметы окружающего мира такими же свойствами, которыезамечает за собой.
«В наши дни гораздо менее бесов и привидений;Бог ведает, куда девалися они»258. Все вокруг - камень, дерево, река,огонь – архаическому человеку не представляются безжизненнымивещицами, а одухотворяются. Как следствие, возникает проблема__________________256См.: Гладуэлл М. Переломный момент. М., 2006. С. 251-252.Жувенель Б. Указ.
соч. С. 117.258Пушкин А.С. Стихотворения и поэмы. М., 1975. С. 201.257135коммуникации, поскольку родовой человек попадает в очень сложнуюсеть регламентов, представленных многообразными табу259 или ритуалами260.В центре современного общества находится другой тип носителя культуры – личность.
Понятие личности в неснятом виде включаетдругую личность, а точнее связь, коммуникацию, интерсубъектность.Традиционный порядок оберегал родового человека от соприкосновения с новым, информацией, неизвестностью, предоставляя как судьбужизненный путь, на котором не может возникнуть вопрос, ответ накоторый был бы неизвестен (рождение, учеба, женитьба, семья, профессия, старость, смерть).
В свою очередь за личностью признаетсяспособность выбирать, тогда как в цивилизации родового человекапредметом регулирования является главным образом отказ от альтернативы (крайним вариантом будет описанная выше «ситуационная анархия», когда общество полностью отдаляется от коммуникациис неизвестным). Современный человек противопоставлен самому неопределенному из того, что можно представить, - другой личности,появившейся как следствие разрушения традиционных основ жизничеловека в обществе. Личность является продуктом распада «синкрезиса», представляя при этом своеобразную форму противостоянияэтому распаду, но несущую в то же время в себе и его причину.На этапе своего становления личность в контексте синкретичной социальной системы воспринимается скорее как маргинал (Сократ) или еретик (Будда), и только со временем становится полноправным носителем соответствующей культуры.
В сознании личности__________________259См.: Мальцев Г.В. Пять лекций о происхождении и ранних формах права и государства. М.,2000.260См.: Элиаде М. История веры и религиозных идей. Т. I. От каменного века до элевсинских мистерий. М., 2009.136появляется идея власти, связанная со способностью человека контролировать социальные процессы.В Новое время «направленность на расширение и умножениеполя объектов-медиаторов стала устойчивой и необратимой»261. В отличии от цивилизации родового человека, цивилизация личности выстроена на основе парадигмы «перманентного расширения культурного ресурса» и «инструментально-знаковых форм медиации».
В связи сэтим правообразование в современном обществе, как отмечает Г.К.Гинс, «принимает более хаотический характер, чем при более примитивных и более устойчивых условиях»262. Главным регулирующимсредством для этого расширения является государственность как наиболее подходящая для этого форма жизни человека в обществе.В то же время традиционное право и современное право должныобладать общими чертами, без которых сравнивать их было бы невозможно.
Идея порядка является исходным представлением сознаниячеловека: «порядок», которому подчинены как устройство мира, движение светил, смена времен года и течение лет, так и отношения между богами и людьми и, наконец, сами человеческие отношения. Все,что касается человека и мира, находится во власти «порядка»263. Человек мыслит категориями порядка, и поэтому способен на обретениесистематизированного знания о мире.
Одной из систем, сложившихсяв результате познания окружающего мира, является право. Право позволяет удерживать в действительности очень хрупкий социальныймир, который человек выстраивает в процессе своего существования.«Порядок хорош уже тем, что он порядок. Внутренними своими силами обнаруживает он свое преимущество перед беспорядком и анархи__________________261Пелипенко А.А. Указ. соч.
С. 301.Гинс Г.К. Право и культура. М., 2012.263Бенвенист Э. Словарь индоевропейских социальных терминов. М., 1995. С. 299.262137ей. Он является положительным, созидающим началом жизни, где быон ни проявлялся – в природе, в человеке, или в человеческом обществе»264, - писал Н.Н. Алексеев.Таким образом, юридификация представляет собой сложныйпроцесс динамики правовой цивилизации, ход которого во многомопределяется изначальными противоречиями, заложенными в правовой системе.С одной стороны, юридификация социальной жизни стала дляевропейской цивилизации жизненно необходимым шагом в её развитии.
Дифференциация общества и последующая институционализацияединого нормативно-правового пространства может рассматриватьсякак свидетельство высоких адаптационных способностей общества.С другой стороны, расширение круга гарантируемых прав исвобод человека в ходе юридификации стало фактором усиления тенденций к экстенсивному и интенсивному развитию правовой системы.Почему это происходит? Во-первых, правовое пространство расширяется во многом за счет систем морального и религиозного регулирования, которые при прочих равных несут значительную нагрузку порегулированию общественных отношений. Следовательно, их вытеснение может привести к чрезмерному напряжению правовой системы,что может выражаться в неэкономичном и избыточном правовом регулировании.
Во-вторых, характер мышления носителя культуры, ккоторой относится современное право, предопределяет, что правоваясистема, предоставляя гарантии защиты личности, в то же время закладывает механизм своего чрезмерного расширения, которое можетв итоге сказаться на ее устойчивости.__________________264Алексеев Н.Н. Введение в изучение права. М., 1918. С. 164.1382.3. Юридификация и бюрократизацияБюрократия является объектом исследования таких наук каксоциология, политология, экономика, психология. Бюрократия такжеявляется предметом изучения правоведения.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
