Диссертация (1139278), страница 20
Текст из файла (страница 20)
Ведь вместе с динамикой культуры меняется представления о том, что следует криминализировать. Поэтомугосударство, ответственное за уголовную политику, по своему назначению должно проявлять чувствительность к социальным изменениям: криминализировать деяния, которые действительно опасны дляобщества, и декриминализировать деяния, которые потеряли своюпреступную значимость.__________________187Douglas H. Overcriminalization: The Limits of Criminal Law. Oxford, 2007.105В современном обществе постоянно идут процессы, которыеставят на повестку дня новые вопросы о том, что является и что не является преступлением.
В России правительство предпринимает попытки по гуманизации уголовного законодательства, однако намеченные планы почти не реализуются - дает о себе знать инерция государственного аппарата и правовой системы, противодействующая привнесению новых начал в уголовное законодательство.По оценкам экспертов, противодействие реформам уголовногоправа вызвано использованием уголовного законодательства чиновниками в качестве инструмента в корыстных целях. Уголовный закониспользуется как средство перераспределения собственности: власть,выступая как частный собственник, предлагает конкурентам расправляться друг с другом, обращаясь к действенному способу расправы, вкоторый превращается уголовный закон в руках коррумпированногогосударства.
Причина данного явления заключается в том, что еще непроизошла коренная трансформация организации власти, сложившейся за десятилетия советского периода. Советская власть была монополистом, исключающим возможность заниматься предпринимательством. Рынок в свою очередь предполагает иную роль государства, которая заключается в гарантировании прав собственности. Таким образом, сверхкриминализация является отголоском общего монопольногоположения власти во всех сферах общественных отношений188.Еще одна причина сверхкриминализации может заключаться втом, что уголовное законодательство используется как политическоесредство. Взять, к примеру, дискуссию о порядке законодательногорегулирования оборота наркотических средств. В большинстве госу__________________188Григорьев Л.М., Жалинский А.Э., Новикова Е.В. и др.
Проблемы сверхкриминализации и декриминализации экономической деятельности // Уголовная политика в сфере экономики: экспертныеоценки. М., 2011. C. 22—37.106дарств оборот наркотических средств запрещен уголовным законом,т.е. криминализирован. Виновные в совершении преступлений, касающихся оборота наркотических средств, как правило, подлежат суровому наказанию. С другой стороны, до конца не разрешенным вопросом остается вопрос об основаниях, по которым государство проводит столь жесткую политику.
С одной стороны, законодатели неиспытывают действие сдерживающих факторов в установлении строгой ответственности за такие преступления, и могут свободно проводить репрессивную политику. Научная критика в адрес репрессивнойполитики государства в рассматриваемой сфере рискует быть разбитой о рифы устойчивых стереотипов и предубеждений. Если санкцииза преступления не соответствуют объявленной тяжести и вредоносности деяний, это значит, что правительство предпринимает антиправовые решения, а люди, привлеченные к ответственности, без оснований отбывают наказание.
Для власти это может представлять выгоду,поскольку позволяет демонстрировать свою силу189. Однако выгодаэта сиюминутна, поскольку, как справедливо отмечает А.Э. Жалинский, уголовная политика, которая проводится в интересах узкойгруппы лиц, приближенных к власти, а не выражающая действительные общественные потребности, ведет к тому, что такая политика оказывается очень затратной для общества и неэффективной190.Рост неопределенности в правовой системе может быть выгоденотдельным компонентам правовой системы.
Сначала выдвинутая науровне гипотезы, впоследствии идея, что профессиональные юристымогут быть заинтересованы в определенной степени сложности (непутать с комплексностью) правовой системы, нашла подтверждение вразличных правовых исследованиях, в первую очередь в странах, ори__________________189190Nutt D. The role and basis of the drug laws // Prometheus. 2010. 28(3).
P. 293-297.Григорьев Л.М., Жалинский А.Э., Новикова Е.В. и др. Указ. соч.107ентированных на систему общего права. Главным образом заинтересованность усматривается в поведении адвокатов, представляющихинтересы истцов и ответчиков в суде. В этом смысле представителиобеих сторон обнаруживают выгоду в сложности правовых текстов,что выражается в двусмысленности и расплывчатости формулировок.Общая схема динамики правовой системы, на основе которойстановится заметна заинтересованность юристов, может быть представлена следующим образом. Сначала происходит рост неопределенности правовых текстов, который ведет к увеличению числа судебных разбирательств. Последний момент представляет очевиднуювыгоду для юридического сообщества, поскольку предоставляет основной ресурс существования, которым являются новые судебные дела, по которым можно выступить в суде в качестве представителя191.Отдельным является вопрос о том, могут ли юристы своимидействиями провоцировать рост неопределенности192.
В качестве гипотезы данные идеи формулируются, но еще требуют проверки черезэмпирические исследования193.Человек за свою историю выработал различные способы решения конфликтных ситуаций. Правовой способ организации жизни направляет решение конфликтов и споров в рациональное, организованное русло, попав в которое участники спора получают возможность вконтролируемых условиях разрешить его на основе универсальныхправил.Так, например, идут дискуссии о регулировании оборота оружия. В современном обществе искусственно стимулируется экономи__________________191Rubin Paul H., Bailey Martin J. The Role of Lawyers in Changing the Law // The Journal of LegalStudies. 1994.
Vol. 23. № 2.192Olson W. Schools for Misrule. N.Y., 2011.193White M.J. Legal complexity and lawyers' benefit from litigation // International Review of Law andEconomics. 1992. Vol. 12. № 3.108ческий спрос (с помощью маркетинга и рекламы). Мы являемся свидетелями того, как почти с нуля создаются целые рынки, при этом вомногом благодаря успешным рекламным кампаниям. Агрессивнаярекламная политика компаний является продолжением страха оказаться финансово несостоятельными.
Реклама не просто информируетчеловека, а создает вокруг него целый мир и искусственные ценности,которые способствует тому, чтобы он делал выбор в нужную сторону194. Думается, что и в правовой системе также могут действоватьподобные тенденции, состоящие в том, что правовая система предлагает свои услуги, искусственно создавая спрос на свои функции.Языковой аспект юридификацииОсобенности юридификации во многом зависят и предопределяются свойствами права как текста, языковой формой права.Человек не способен мыслить реальность непосредственно, т.е.так, как она есть, говоря языком Гераклита, в своем объективном логосе195.
Между реальностью и знанием о реальности всегда будет разрыв, который и есть мышление. Знание приобретается посредствомязыка, однако с помощью него можно обозначить только общее, ноникогда нельзя описать непосредственное. Академик И.П. Павлов утверждал, что в способности образования понятий при помощи словзаключена возможность отлета от действительности, неверного отражения ее, образования таких связей, какие не существуют в действительности196. Тем не менее, мышление может быть опосредовано__________________194Свендсен Л. Философия страха.
М., 2010.Кесседи Ф.Х. Гераклит и диалектический материализм // Вопросы философии. 2009. № 3. С.142.196Поршнев Б.Ф. О начале человеческой истории. М., 1974.195109только языком. Как писал Л. Витгенштейн, «границы моего языка означают границы моего мира»197.Пространство человеческой культуры как знаковая система конструируется и понимается только через соответствующий языковойкод. Право как часть культуры является знаковой системой, существование которой обусловлено языковыми способностями человека. Вэтом смысле право служит средством, компенсирующим невозможность целостного восприятия.
Отсутствие искажений мировосприятияснимает в мышлении субъектно-объектное отношение, так что ни обобъекте, ни о средствах познания говорить бы не было оснований, поскольку отпала бы потребность использования знаковой системы каксредства познания. Правовая система в этом смысле является знаковой системой, которая вырабатывается для адаптации к жизни в обществе.Господствующей формой воплощения современного права является текст. Несмотря на то, что за последнее время роль визуальных средств коммуникации существенно повысилась198, современноеправо не может быть выраженным вне текста.
«Право вообще не может существовать, не будучи воплощенным в текстуальную форму.Сказанное, разумеется, не означает, что право может быть сведено иобъяснено на уровне его текстуальной формы, но всё же означает, чтоэта форма имманентна праву и, следовательно, является объектомправового восприятия, т.е. приобретает качество одной из философско-правовых проблем»199. В силу этого, многие проблемы, в том числе проблемы юридификации, не могут быть объяснены без учета тек-__________________197Витгенштейн Л.
Логико-философский трактат // Философские работы. Ч. I. М., 1994. С. 56.Boehme-Nessler V. Pictorial Law. Berlin; L., 2011.199Грязин И.Г. Текст права. Таллин, 1983. С. 20.198110стуальной формы права, без понимания закономерности поведениязнаковых систем.В XIX в. представители исторической школы права, указывая напреждевременность кодификации гражданского законодательстваГермании, ссылались на то, что основой единого правового пространства является язык. Единый язык служит доказательством единообразного понимания выработанных юридических понятий, а он на тотмомент в Германии не сложился.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
