Диссертация (1139278), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Со временем клубная индустрия превратилась в целую отрасльэкономики и очень скоро государство решило лицензировать деятельность организаций, работающих в этой области174.Нормативно-правовой аспект юридификации выражается в следующем.Во-первых, объем правового регулирования увеличивается.Процесс увеличения объема нормативно-правового материала имеетдва четко вырисовывающихся аспекта: этот процесс может быть рассмотрен как процесс экспансии права (экстенсивности) и как процессдетализации (интенсивности) правового регулирования175.__________________173Алексеев С.С.
Механизм правового регулирования общественных отношений. М., 1966. С. 12.См.: Talbot D. The juridification of nightlife and alternative culture: two UK case studies // International Journal of Cultural Policy. 2011. Vol. 17. № 1.175См.: Blichner L., Molander A.
What is Juridification? P. 12; Мальцев Г.В. Указ. соч. С. 744-745.17499Во-вторых, происходит увеличение доступа к правовым средствам с целью разрешения юридических споров176.В-третьих, появляются новые типы нормативно-правовых актов.Можно выделить административные регламенты, ставшие одним изинструментом проводимой в России административной реформы.Административные регламенты были призваны урегулировать деятельность органов государственной власти по выполнению ими государственных функций.Юридификацию влечет определенные изменения в порядке регулирования общественных отношений.Во-первых, появляются субъекты новых правовых отношений,наделенные правами и обязанностями и несущие ответственность.Во-вторых, определяются органы государственной власти, наделенные необходимой для целей регулирования компетенцией.В-третьих, определяется процедура, в ходе которой рассматривается вопрос о привлечении нарушителей правил к юридической ответственности177.Таким образом, отличительным признаком юридифицированныхотношений будет являться наличие правовой коммуникации - специальной возможности обратиться к правовой системе с запросом.
Очевидно, что юридификация существенно преобразует порядок коммуникации между сторонами, о чем уже говорилось в первой главе.В продолжение необходимо указать, что в юридической литературе существует вопрос о том, что служит основанием для того, чтобыопределенные общественные отношения получали соответствующую__________________176A Dictionary of Human Resource Management. Edmund Heery and Mike Noon. Oxford UniversityPress, 2008.
Oxford Reference Online. Oxford University Press. – Mode of access:http://www.oxfordreference.com.177Blichner L.C. Juridification from Below: The Dynamics of MacCormick's Institutional Theory of Law// Law and Democracy in Neil Maccormick's Legal and Political Theory: The Post-Sovereign Constellation. 2011. Vol. 93. P. 29.100долю правовой регламентации. В связи с этим для нас интерес представляет вопрос не о том, за счет каких ресурсов правовая системарасширяет свое пространство, а о том, какой характер имеет поведениеправовой системы, в которой проявляется тенденция к юридификации.Иными словами, на правовую систему необходимо смотреть не толькоснаружи, но и изнутри. Более того, в первой главе настоящей работыуже отмечалось, что в идеальной модели правовую регламентацию(институционализацию) получают те сферы общественной жизни, которые нуждаются в устойчивости.В зависимости от степени участия государства в социальныхпроцессах, такое участие может носить как оптимальный, так и избыточный, интервенционистский характер178.
Избыточное правовое регулирование будет представлять собой юридификацию в узком смысле179.На определенном этапе своего развития правовая система достигает состояния, когда она начинает проявлять признаки поведения разумной системы. В нормальном режиме функционирования правовойсистемы каналы связи между компонентами правовой системы без искажений транслируют потоки информации, в результате чего возникающие флуктуации получают должное урегулирование. Признакомнормального режима функционирования правовой системы будет возвращение правовой системы после возникновения возмущения в исходное или более комплексное состояние. Отклонение будет наблюдаться тогда, когда на определенной стадии своего функционированияправовая система как таковая будет становиться предметом специаль__________________178Мамут Л.С.
Социальное государство с точки зрения права // Государство и право. 2001. № 7. С.5.179Teubner G. Juridification – Concepts, Aspects, Limits, Solutions // Juridification of social spheres: acomparative analysis in the areas of labor, corporate, antitrust, and social welfare law / ed. by G. Teubner.Berlin, N.Y., 1987. P. 3-7.101ного регулирования. Иными словами, возмущения, вызванные результатами функционирования самой правовой системы, не гасятся, и, какследствие, правовая система не обретает прежнюю или новую точкуравновесия, становится неустойчивой.Итак, в узком смысле юридификация будет означать увеличениебеспорядка в правовой системе в связи с правовым регулированием,что может выражаться в следующем.Во-первых, происходит неконтролируемое увеличение числаправовых текстов.Во-вторых, правовые тексты утрачивают смысл, определенность правовой системы уменьшается, по мере юридификации всесложнее становится четко указать границы самой правовой системы,т.е., иными словами, проявляется «имплозия смысла в средствах информации»180.В-третьих, в правовой системе могут возникать такие связи,степень автономности которых может сказываться на целостностивсей системы.В-четвертых, по мере юридификации совершается бюрократизация, представляющее неконтролируемое расширение компетенцииорганов государственной власти по регулированию общественных отношений или увеличение числа учреждений, функционирующих вправовой системе, следствием которого является увеличение искажения в информационных связях в правовой системе181;В-пятых, говоря языком рынка, происходит намеренное стимулирование спроса правовой системой на свои «услуги»182.__________________180Бодрийяр Ж.
Симулякры и симуляция. - Режим доступа: http://exsistencia.livejournal.com.Вопрос рассматривается отдельно в третьем параграфе «Юридификация и бюрократизация»главы II.182Blichner L.C. Juridification from Below… P. 29.181102Вышесказанное заставляет задаться вопросом: где находитсяграница, за которой оптимальное правовое регулирование становитсяизбыточным, а юридификация превращается в нежелательную юридификацию (сверхюридификацию).
В первой главе вопрос о пределахправового регулирования уже рассматривался. Напомним, что активная роль правового регулирования имеет объективные пределы, обусловленные самой правовой системой. Следовательно, мы исходим изтого, что правовое регулирование может являться избыточным в силусистемных свойств и процессов.Юридификация в рассматриваемом узком смысле представляетсобой явление перенапряжения правовой системы, источником которого служит неоптимальная система правообразования.Причина, по которой законотворческая деятельность вызываетнеустойчивость правовой системы, заключается в том, что она ориентирована на результат. Если воплощенная в законодательстве воля,ориентированная на результат, не достигает поставленной цели илипроизводит непредвиденные побочные эффекты, она сама для себястановится источником новых флуктуаций.
Напряжение возникает повполне простой схеме: определяется цель; цель не достигается; возникает понимание, что цель не достигнута (действительно, ведь властьраздавала обещания, были потрачены ресурсы); как у азартного человека возникает желание отыграться, законодатель стремится теми жесредствами повлиять на ситуацию, и отсутствие нужного результатавыливается в новый поток законов и инструкций.
Таким образом, законодательство продуцирует само себя. По аналогии: Ecclesia103reformata et semper reformanda (реформатская церковь реформируетсявсегда)183.Еще одной причиной «нормативной инфляции», возникающей,«когда избыток формально действительных норм приводит к снижению эффективности их действия», является дисбаланс между первичными и вторичными юридическими нормами184. Вторичные нормыявляются несамостоятельными нормами185, логически вытекают изпервичных норм, уточняют и конкретизируют исходные нормативныеположения. «Феномен переизбытка норм и нормативная инфляциявозникают в результате неудачного образования вторичных норм,просчетов законодателей, которые увлекаются излишней детализацией, игнорируют самоочевидность некоторых положений, не могут избежать соблазна наставлять, инструктировать людей по всяким поводам вплоть до мелочей»186.Таким образом, для правовой системы изменение становитсяжизненным ориентиром.
Поведение системы определяется ее результатами. Если раньше источником напряжения являлись тяжбы, конфликты, столкновение интересов, то теперь источник напряжения находится в самом механизме функционирования правовой системы.Юридификация может стать причиной таких изменений в правовойсистеме, которые сами требуют регулирующего воздействия и упорядочения. В этом смысле юридификация представляет собой патологическую тенденцию, поскольку правовое регулирование осуществляется не ради обеспечения целостности социальной системы, а ради самого регулирования.__________________183Luhmann N. The Self-Reproduction of Law and its Limits // G. Teubner (ed.), Dilemmas of Law in theWelfare State, Berlin-N.Y., 1985. P.
124-125.184Мальцев Г.В. Социальные основания права. С. 744.185См.: Кельзен Г. Чистое учение о праве. Вып. 1. М., 1987.186Мальцев Г.В. Указ. соч. С. 745.104Приведенные выше признаки избыточной юридификации могутпроявляться с различной степенью интенсивности. Достаточно явноэти признаки просматриваются на фоне явления сверхкриминализации,ставшей существенной проблемой правовой системы в связи с динамикой уголовного права187. Сверхкриминализация означает избыточное вмешательство государства посредством криминализации деяний.Сверхкриминализация проявляется в том, что преступными признаются деяния, которые не заслуживают того, чтобы являться преступлениями, поскольку закон, устанавливающий уголовную ответственность, делает это несоразмерно с принципами справедливости.
Явление сверхкриминализации характерно для многих стран мира, но особо остро эта проблема стоит в России и США.Несмотря на то, что в уголовном праве есть классическое ядро, вкоторое входят деяние, признаваемые преступными почти во всехкультурах и цивилизациях, тем не менее, признавать деяния преступлениями только на основании опыта, значит давать только эмпирическое, но не теоретическое понятие. Какие деяния признавать преступлениями, является сложнейшим вопросом не только уголовного права,и не только правовой системы, но является вопросом, имеющим самоеобщее социальное значение.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
