Диссертация (1139168), страница 22
Текст из файла (страница 22)
17 Директивы2003/88/ЕС: декларируется возможность предусматривать изъятия из установленной продолжительности рабочего времени при условии, что «соответствующим работникам будут предоставляться равнозначные периоды компенсационного отдыха, либо что в исключительных случаях, когда выделение таких равнозначных периодов компенсационного отдыха невозможно по1См.: Чанышев А.С. Регулирование рабочего времени и времени отдыха в зарубежныхстранах (на примере стран Скандинавии): автореф. дис. ...
канд. юрид. наук. М., 2013. С. 14.См., например: Дзугкоева З.В. Правовое регулирование режима рабочего времени:автореф. дис. ... канд. юрид. наук. С. 19; Петров А.Я. Ненормированный рабочий день. С.104.104объективным причинам, соответствующим работникам будет предоставленанадлежащая защита»1.Первую из названных возможностей комментирует Федеральная служба по труду и занятости в письме от 24 мая 2012 г. № ПГ/3 841-6-1: «Законодательством не предусмотрено предоставление дополнительного отпуска заненормированный рабочий день пропорционально отработанному в рабочемгоду времени»2. Из этого следует: во-первых, независимо от количества часов, фактически переработанных сверх установленной продолжительностирабочего времени, продолжительность установленного работнику ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска не подлежит пропорциональному изменению; во-вторых, работнику, занятому на условиях ненормированного рабочего дня, ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск должен предоставляться, даже если работник ни разу в течение рабочего года непривлекался к выполнению трудовых функций за пределами установленнойпродолжительности рабочего времени.Важной в связи с этим представляется позиция Санкт-Петербургскогогородского суда: работник не может претендовать на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с ненормированным рабочим днем продолжительностью свыше минимально предусмотренной законодательством (тридня), если за соответствующий период ни разу не привлекался к выполнениюсвоей трудовой функции за пределами установленной продолжительностирабочего времени .
Вынося данное решение, Суд исходил из положений п. 3Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпускаработникам с ненормированным рабочим днем в федеральных государственных учреждениях, утвержденных постановлением Правительства РФ от 11декабря 2002 г. № 884. Согласно этим положениям продолжительность от1Directive 2003/88/ЕС of the European Parliament and of the Council of 4 November2003 concerning certain aspects of the organisation of working time.Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 24 мая 2012 г.
№ ПГ/3 841-6-1// Справочная правовая система «КонсультантПлюс».См.: Кассационное определение Санкт-Петербургского городского суда от 24 марта2011 г. №: 33-3557/2011 // Справочная правовая система «Гарант».105пуска «устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка учреждения и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий».
Однако думается, что в правилах внутреннего трудового распорядка работодатель обязанустанавливать конкретную для каждой должности продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска уже с учетом перечисленных условий; независимо от фактической продолжительности времени переработок, такой отпуск должен предоставляться работнику в полном размере.Возможность компенсирования работы за пределами установленнойпродолжительности рабочего времени дополнительным временем отдыхаприменяется в зарубежных странах. Так, в Португалии с 2012 г. законом №23/2012 предусмотрено применение такого режима, как «the regime of an individual time bank», то есть по соглашению между работником и работодателемв течение некоторых периодов года допускается переработка сверх обычнойпродолжительности рабочего времени (при чем устанавливается максимальновозможный ее предел) с тем, чтобы в менее напряженные периоды продолжительность ежедневной работы снижалась на количество накопленных часовпереработки1.
При этом в соответствии со ст. 208-А указанного закона коллективным договором переработка может компенсироваться увеличением продолжительности предоставляемых отпусков.Таким образом, обе возможности - и предоставление недоиспользованного времени отдыха, и предоставление отпуска - могут рассматриватьсякак равноправные способы предоставляемого работнику возмещения, однакоисключительно при возможности учета фактически переработанного времени. А в тех случаях, когда подобная возможность объективно отсутствует (начто указывает и Директива 2003/88/ЕС), переработанное время должно компенсироваться отпуском, причем его продолжительность должна быть доста1Eurofound (2016), Working time developments in the 21st century: Work duration and itsregulation in the EU, Publications Office of the European Union, Luxembourg.
P. 91, 92.106точной для достижения целей его предоставления. В связи с этим полагаемцелесообразным дополнить ст. 119 ТК РФ частью третьей следующего содержания:«По соглашению сторон трудового договора, заключаемому в письменной форме, работникам с ненормированным рабочим днем может предоставляться дополнительное время отдыха, но не менее времени, отработанного запределами установленной продолжительности рабочего времени. В этомслучае ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, предусмотренныйчастью первой настоящей статьи, не предоставляется. Предоставляемое дополнительное время отдыха оплате не подлежит».Согласно ст. 126 ТК РФ ежегодный дополнительный оплачиваемыйотпуск за ненормированный рабочий день по заявлению работника можетбыть заменен денежной компенсаций.
При этом необходимо применять постановление НКТ СССР от 30 апреля 1930 г. «Об очередных и дополнительных отпусках» (п. 32): денежная компенсация за неиспользованный отпускможет выплачиваться только в конце рабочего года, за исключением случаевувольнения работника.Обратим внимание на то, что замена отпуска денежной компенсацией(кроме случаев увольнения работника), по сути, представляет собой исключенное в 2006 г. из норм законодательства положение, когда отпуск мог непредоставляться и в таких случаях с письменного согласия работника переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени компенсировалась как сверхурочная работа.
Замена отпуска денежной компенсацией вподавляющем большинстве случаев - более низкий размер компенсации, чемэто предусматривалось ранее: если сверхурочная работа оплачивается в повышенном (полуторном и двойном) размере тарифной ставки, часовой частиоклада работника, то размер денежной компенсации за отпуск исчисляется израсчета среднего заработка работника. И если работнику не устанавливаютсякомпенсационные и стимулирующие выплаты, то компенсация рассчитывается из одинарного размера оклада, тарифной ставки.
Кроме того, при работе107на условиях ненормированного рабочего времени превышение интенсивноймеры труда не происходит, а переработка экстенсивной меры не компенсируется временем отдыха, недоиспользованное время отдыха оплачивается. Всвязи с этим полагаем необходимым исключить возможность замены ежегодного дополнительного отпуска работникам с ненормированным рабочимднем денежной компенсаций, кроме случаев увольнения работника.
Предлагаем изложить часть третью ст. 126 ТК РФ в следующей редакции:«Не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет,а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам сненормированным рабочим днем и ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опаснымиусловиями труда за работу в соответствующих условиях (за исключениемвыплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также случаев, установленных настоящим Кодексом)».Применение ненормированного рабочего дня связано с настолько высокой степенью неопределенности правового регулирования и столь низкимуровнем предоставляемых работникам гарантий, что вполне объяснимыпредложения по его исключению из правового поля как не соответствующегоКонституции РФ и противоречащего ряду норм трудового законодательства.Например, предлагается любую работу за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени признавать сверхурочной1.Напомним, что еще в 1963 г.
Л.Я. Островский предупреждал о преждевременности отказа от ненормированного рабочего дня, поскольку по организационно-техническим и другим объективным причинам это было бы невозможным, предлагая взамен рассмотреть возможность значительно ограничить круг лиц, для которых мог бы применяться ненормированный рабо1См.: Воробьева В. День без границ // ЭЖ-Юрист.https://www.lawmix.ru/bux/46551 (дата обращения: 05.05.2016).2008.№22.URL:108чий день1.Эту позицию разделял B.C.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
