Диссертация (1139168), страница 18
Текст из файла (страница 18)
57, 100 ТК РФ это требует включения условия о режиме рабочего временив трудового договор.1Решение Октябрьского районного суда города Тамбова от 5 июля 2016 г. № 23084/2016 2-3084/2016—М-2741/2016 М-2741/2016 по делу № 2-3084/2016. URL:https://rospravosudie. com/court-oktyabrskij -raj onnyj -sud-g-tambova-tambov-skaya-oblast-s/act526684346/ (дата обращения: 02.08.2016).См.: Постановление Правления ПФР от 1 ноября 2007 г. № 274п «Об утвержденииПеречня должностей работников системы ПФР с ненормированным рабочим днем и установлении продолжительности ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам системы ПФР» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.
2008. № 7.85На практике встречается еще один вариант развития ситуации, при котором ни коллективным договором, ни локальными нормативными актамиработодателя не устанавливается перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем, однако условиями трудового договора предусмотренненормированный рабочий день - в частности, устанавливается надбавка заненормированный рабочий день, причем дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с ненормированным рабочим днем работнику не предоставляется.
Например, Усть-Куломский районный суд Республики Коми, исследовавобстоятельства дела, пришел к выводу, что истец выполнял работу на условиях ненормированного рабочего дня, указав при этом, что «отсутствие в учреждении локальных нормативных актов, содержащих соответствующий списокдолжностей с ненормированным рабочим днем, не препятствует суду установить характер спорных правоотношений между истцом и ответчиком». Судтакже обратил внимание на то, что «дополнительный оплачиваемый отпуск вколичестве 3 календарных дней, является гарантированным государствомминимумом, и должен быть в обязательном порядке предоставлен работнику,вне зависимости от того, регламентировано данное обстоятельство в локальных актах учреждения или нет»1.Согласно ТК РФ привлечение работников с ненормированным рабочимднем к работе за пределами установленной продолжительности рабочеговремени должно осуществляться по распоряжению работодателя.
В законодательстве нет указания на исключительно письменную форму данного распоряжения. Однако В.И. Миронов полагает, что отсутствие изданного работодателем приказа (распоряжения) о привлечении к работе освобождает работника от обязанности работать сверх установленной продолжительностирабочего времени . На обязательность оформления всех случаев работысверх установленной продолжительности рабочего дня приказом или распо1Решение Усть-Куломского районного суда Республики Коми от 5 февраля 2010 г.№ 2-20/2010 // Справочная правовая система «Гарант».2См.: Миронов В.И. Постатейный комментарий Трудового кодекса Российской Федерации. С.
172.86ряжением работодателя обращал внимание Минфин России1. Полагаем, что сэтой позицией трудно согласиться, поскольку обязательность письменнойформы распоряжения работодателя в соответствующих случаях предусматривается непосредственно нормами закона, в данном же случае такое требование не предъявляется.При этом в отличие от порядка, установленного для привлечения ксверхурочной работе, работодатель, отдавая распоряжение о работе на условиях ненормированного рабочего дня, не обязан учитывать мнение выборного органа первичной профсоюзной организации, согласие работника тоже нетребуется2, подразумевается, что оно получено уже при заключении трудового договора на соответствующих условиях.
Более того, отказ работника сненормированным рабочим днем выполнять свои трудовые обязанности запределами установленной продолжительности рабочего времени расценивается как дисциплинарный проступок и может повлечь за собой применениедисциплинарного взыскания3.В научной литературе неоднократно высказывалось мнение, согласнокоторому работник с ненормированным рабочим днем может выполнятьтрудовые обязанности за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени и по собственной инициативе, без соответствующегораспоряжения работодателя4. Такая позиция бесспорна в отношении работников, труд которых не поддается учету во времени, и тех, которые распределяют время для работы по своему усмотрению, и, в принципе, могла быбыть предложена к внесению в ст.
101 ТК РФ, если бы не наличие в статье1См.: Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики МинфинаРоссии от 6 февраля 2007 г. № 03-03-06/2/17 // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».См.: Иванкина Т.В. Ненормированный рабочий день. С. 18-24.3См.: Орловский Ю.П., Нуртдинова А.Ф., Чиканова JI.A. Трудовое законодательство:актуальные вопросы, комментарии, разъяснения: практическое пособие / отв.
ред. Ю.П.Орловский. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Изд-во Юрайт, 2013. С. 220.4См., например: Иванкина Т.В. Ненормированный рабочий день. С. 18-24; Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / отв. ред. проф. Ю.П. Орловский. С.295; Орловский Ю.П., Нуртдинова А.Ф., Чиканова JI.A. Трудовое законодательство: актуальные вопросы, комментарии, разъяснения: практическое пособие / отв. ред. Ю.П.
Орловский. С. 219.87указания на то, что к работе работники «привлекаются» по распоряжениюработодателя.Как неоднократно отмечалось, глагол «привлечь» - синоним глагола«заставить»1. Закрепив право «привлекать» работника к работе за пределамиустановленной ему продолжительности рабочего времени в ст. 97 ТК РФ,законодатель перенес эту формулировку в ст. 99 и 101, однако односторонний властный характер указания работодателя работнику на необходимостьвыполнить работу в отношении ненормированного рабочего дня фактическименяет правовую конструкцию: во-первых, работники не могут «привлекаться» к работе по собственной инициативе; во-вторых, и это кажется болееважным, если принять во внимание то, что в условиях ненормированногорабочего дня работники исполняют свои трудовые обязанности, свою интенсивную меру труда, то ставить вопрос об их привлечении работодателем кисполнению трудовых обязанностей некорректно.
Более того, работодательобязан: предоставить работнику работу, обусловленную трудовым договором(ст. 22 ТК РФ), обеспечить нормальные условия для выполнения работниками норм выработки (ст. 163 ТК РФ). Если же работник, отработав рабочийдень установленной ему продолжительности, не выполнил по каким-либопричинам свои должностные обязанности, то ст. 155 ТК РФ для этой ситуации предусматривает специальный порядок оплаты: размер оплаты трудабудет поставлен в зависимость от причин, повлекших за собой невыполнениенорм труда, неисполнение трудовых (должностных) обязанностей.Отметим, что до 2002 г. в нормативных правовых актах, посвященныхрегулированию ненормированного рабочего дня, глагол «привлечь» не использовался, речь шла о «применении» ненормированного рабочего дня.В связи с этим представляется интересной формулировка, содержащаяся в ст.
118-1 Трудового кодекса Республики Беларусь: «Ненормированныйрабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные1Словарь русского языка: в 4-х т. Т. 3. П-Р / АН СССР, Ин-т рус. яз.; под ред. А.П. Евгеньевой. 2-е изд., испр. и доп. М.: Русский язык, 1984. С. 397.88работники могут при необходимости эпизодически по письменному или устному приказу (распоряжению), постановлению нанимателя или по своейинициативе с ведома нанимателя или уполномоченного должностного лицананимателя выполнять свои трудовые обязанности за пределами установленной нормы продолжительности рабочего времени», которая могла бы бытьиспользована при внесении изменений в ст.
101 ТК РФ.Для изучения вопроса о возможности работника самостоятельно принимать решение о необходимости выполнять работу за пределами установленной продолжительности рабочего времени интересным представляетсямнение А.Ф. Нуртдиновой, полагающей, что такое право должно закрепляться в правилах внутреннего трудового распорядка, ином локальном нормативном акте либо в трудовом договоре с работником1. Поскольку возможность инеобходимость применения ненормированного рабочего дня изначальноследуют из объема и состава трудовых обязанностей работника, которые, какуказывалось в постановлении СНК СССР «О работниках с ненормированнымрабочим днем», должны быть перечислены в трудовых или коллективныхдоговорах, или правилах внутреннего распорядка, эта позиция представляется единственно правильной.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
