Диссертация (1139168), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Названный акт признан не действующим натерритории РФ , в связи с чем право работника на самостоятельное принятиерешения о необходимости выполнять работу за пределами установленнойпродолжительности рабочего времени должно предусматриваться ТК РФ.Если выполнение работы за пределами установленной продолжительности рабочего времени будет возможно по инициативе работника и такаявозможность будет определяться наличием дозволения работодателя, то ра1См.: Нуртдинова А.Ф.
Режим рабочего времени // Вопросы трудового права. 2006.№11. С. 38, 39.2См.: Приказ Минздрав с оцразвития России от 12 ноября 2009 г. № 893 «О признанииутратившими силу некоторых нормативных правовых актов Народного комиссариататруда РСФСР, Министерства здравоохранения РСФСР, Министерства социального обеспечения РСФСР, а также признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых актов Народного комиссариата труда СССР, Министерства здравоохранения СССР, Государственного комитета Совета Министров СССР по вопросам труда изаработной платы, Государственного комитета СССР по труду и социальным вопросам» //Бюллетень трудового и социального законодательства РФ. 2010.
№ 1.89бота на условиях ненормированного рабочего дня будет производиться ужене по инициативе, а с ведома работодателя.На основе приведенных доводов полагаем целесообразным внести изменения в ст. 101 ТК РФ, изложив содержащееся в ней определение ненормированного рабочего дня в следующей редакции:«Ненормированный рабочий день - способ выполнения трудовых обязанностей, в соответствии с которым отдельные работники в случае производственной необходимости могут в отдельные дни по инициативе или сведома работодателя выполнять свои трудовые функции за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается с учетомсодержания трудовых функций, условий труда либо особенностей его организации, коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников в порядке, предусмотренном статьей 372 настоящего Кодекса».При этом предлагаем одновременно внести соответствующие изменения и в ст.
97 ТК РФ, изложив ее в следующей редакции:«За пределами продолжительности рабочего времени, установленнойдля работника в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативнымиактами, трудовым договором (далее - установленная для работника продолжительность рабочего времени) может выполняться:сверхурочная работа (статья 99 настоящего Кодекса);работа на условиях ненормированного рабочего дня (статья 101 настоящего Кодекса)».Таким образом, выделенный ранее признак сверхурочной работы - еевыполнение по инициативе или с ведома работодателя - является и признаком ненормированного рабочего дня, то есть общим для них, родовым признаком.90Применение ненормированного рабочего дня законодательно не связано ни с какими специальными ограничениями.
Тем не менее возникают вопросы относительно правомочности его установления отдельным категориямработников.В силу того, что работников в возрасте до 18 лет запрещено привлекатьк сверхурочной работе, работе в выходные и нерабочие праздничные дни (ст.268 ТК РФ), такой запрет, полагаем, должен быть распространен и на их привлечение к работе с ненормированным рабочим днем.В соответствии с нормами ст. 212 ТК РФ, ненормированный рабочийдень не может быть установлен работникам, имеющим медицинские противопоказания к подобной работе.
Однако общего запрета на его установлениебеременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до трех лет, иинвалидам, в законодательстве нет.По мнению Ю.Б. Корсаненковой, требуется дополнить ст. 101 ТК РФперечнем категорий работников, которым не может быть установлен ненормированный рабочий день, включив в этот перечень беременных женщин иженщин с детьми до полутора лет, поскольку, по ее мнению, дополнительнаянагрузка может негативно отразиться на здоровье женщин, течении беременности и здоровье ребенка1. Такой же позиции придерживаются H.JI.
Лютов иЕ.С. Герасимова, предлагая ограничить применение ненормированного рабочего дня к отдельным категориям работников, применив Рекомендацию МОТ№ 116 в отношении беременных женщин, кормящих матерей, подростковмоложе 18 лет и иных лиц, страдающих недостатками, отражающимися на ихтрудоспособности2.Соглашаясь с данным мнением, считаем, однако, целесообразным отразить соответствующие ограничения не в ст. 101, а в ст. 259 и 268 ТК РФ,1См.: Корсаненкова Ю.Б. Проблемы соответствия международных социальнотрудовых стандартов и внутреннего законодательства России в области защиты прав лиц ссемейными обязанностями // Вестник Российского государственного гуманитарного университета. Серия «Юридические науки». 2013.
№ 19. С. 143.2См.: Лютов Н. JL, Герасимова Е. С. Международные трудовые стандарты и российское трудовое законодательство: монография. 2-е изд., доп. и перераб. М.: Центр социально-трудовых прав, 2015. С. 121, 122.91поскольку именно в ст. 259 и 268 определены особенности регулированиятруда соответствующих категорий работников. В связи с этим полагаем необходимым дополнить ч. 1 ст. 259 ТК РФ после слов «к сверхурочной работе,» словами «работе с ненормированным рабочим днем,», ч.
2 той же статьипосле слов «привлечение к сверхурочной работе,» словами «работе с ненормированным рабочим днем,», и уточнить наименование статьи. Кроме того,предлагаем дополнить ч. 1 ст. 268 ТК РФ после слов «привлечение к сверхурочной работе,» словами «работе с ненормированным рабочим днем,», также уточнив наименование ст. 268 ТК РФ.Интерес вызывает возможность устанавливать ненормированный рабочий день работникам со сменным режимом работы. В соответствии с ч. 5 ст.103 ТК РФ работа в течение двух смен подряд запрещается, а согласно п.
3 ч.2 ст. 99 продолжение работы при неявке сменяющего работника, если работане допускает перерыва, признается сверхурочной работой. Таким образом,работникам со сменным режимом работы не может быть установлен ненормированный рабочий день1. Думается, что целесообразно включить норму озапрете на установление ненормированного дня работникам со сменнымрежимом работы в ст. 101 ТК РФ.Аналогичный подход применим и в случае заключения трудового договора о работе по совместительству с работником, должность которого предусмотрена установленным в организации перечнем должностей работниковс ненормированным рабочим днем.
С учетом того, что продолжительностьежедневной работы по совместительству ограничивается четырьмя часами вдень, а в дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей - продолжительностью полного рабочего дня(смены) (ст. 284 ТК РФ), возможность переработки для таких работников, помнению Ю.П. Орловского, исключается, условиями трудового договора емуустанавливается режим рабочего времени без применения ненормированного1См.: Орловский Ю.П. Ненормированный рабочий день // Трудовые споры.
2011. № 5.С. 88.92рабочего дня1.До внесения в 2006 г. изменений в ст. 101 ТК РФ можно было говоритьо том, что при работе по совместительству работники работают менее нормальной продолжительности рабочего времени, и поэтому им нельзя былоустанавливать ненормированный рабочий день. Однако теперь, когда ненормированным рабочим днем признается работа, выполняемая за пределамиустановленной работнику продолжительности рабочего времени, формальных ограничений нет, заметим также, что лица, работающие по совместительству, не указаны в числе работников, которых запрещено привлекать ксверхурочным работам, также образующим переработку за пределами установленной работнику продолжительности рабочего времени.
Но считаемнеобходимым признать правоту точки зрения Ю.П. Орловского, поскольку,выполняя работу одновременно по нескольким трудовым договорам, работник лишается значительной части времени отдыха и уменьшение этого времени путем привлечения его к работе за пределами установленной продолжительности рабочего времени может, особенно в связи с ненормированнымрабочим днем, может в перспективе отразиться на состоянии его здоровья.Кроме того, переработки работника - внешнего совместителя на работе посовместительству могут быть расценены по месту его основной работы какнарушение трудового распорядка. Полагаем целесообразным закрепить запрет на привлечение к сверхурочным работам и к работе с ненормированнымрабочим днем лиц, работающих по совместительству, в ст.
284 ТК РФ, дополнив ее частью третьей следующего содержания:«Установление ненормированного рабочего дня лицам, работающим посовместительству, не допускается».По тем же причинам продолжается дискуссия относительно возможности устанавливать ненормированный рабочий день работникам, работающимна условиях неполного рабочего времени.
До внесения изменений в ст. 101ТК РФ возможность установления таким работникам ненормированного ра1См.: Орловский Ю.П. Ненормированный рабочий день С. 88.93бочего дня отсутствовала, однако по поводу новой редакции указанной статьи мнения разделились. Позиции, согласно которой работников с неполнымрабочим временем можно привлекать к работе с ненормированным рабочимднем, придерживается Федеральная служба по труду и занятости1. Не находит препятствий для работы с ненормированным рабочим днем для такихработников, равно и как для работников с установленной им сокращеннойпродолжительностью рабочего времени Т.В. Иванкина . Но согласимся смнением, что данная позиция небесспорна. А.Я. Петров обращает вниманиена то, что, хотя установление ненормированного рабочего дня работникам снеполным рабочим временем не противоречит трудовому законодательству,но не вполне соответствует правилу об уменьшении продолжительностиорабочего времени по соглашению сторон трудового договора .
В перспективезаконодатель может занять более определенную позицию по данному вопросу, например, как это предлагают некоторые ученые4, и сохранить возможность вводить ненормированный рабочий день работникам, которым установлена неполная рабочая неделя, ограничив его применение для лиц, которым по соглашению сторон установлен неполный рабочий день.Относительно возможности ненормированного рабочего дня для работников, которым установлено сокращенное рабочее время, полагаем нужным согласиться с тем, что для таких работников недопустим ненормированный рабочий день, поскольку это противоречит принципу дифференциациимеры труда в зависимости от условий труда5, и поддерживаем предложениевнести в ст. 101 ТК РФ норму о запрете на установление ненормированногорабочего дня работникам, которым установлено сокращенное рабочее время6.1См.: Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 19 апреля 2010 г. № 1073-6-1.См.: Иванкина Т.В.
Ненормированный рабочий день. С. 18-24.См., например: Орловский Ю.П. Ненормированный рабочий день. С. 89; Петров А.Я.Ненормированный рабочий день. С. 99, 100.4См.: Дзугкоева З.В. Ненормированный рабочий день // Право и государство: теория ипрактика. М.: Право и государство, 2010. № 1 (61). С. 72.5См., например: Процевский А.И. Рабочее время и рабочий день по советскому трудовому праву. С. 137.6См.: Петров А.Я.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
