Диссертация (1139116), страница 23
Текст из файла (страница 23)
При этом, как отмечает В.Н. Лисица, «воизбежаниенарушенияправинвесторовивцеляхформированияединообразия в толковании и применении судами и арбитражами норм праваоб экспроприации в положениях международных договоров и актахроссийского законодательства, с нашей точки зрения, необходимо четкопредусмотреть,какиедействиягосударстванемогутпризнаваться199Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и практикаприменения. С. 124.119экспроприацией (национализацией) и повлечь, соответственно, выплатукомпенсации инвестору.
К ним следует отнести:1) регулирование налоговых, таможенных и валютных отношений, атакже отношений, связанных с защитой конкуренции, применением запретови ограничений при осуществлении внешнеэкономической деятельности иохраны окружающей среды (которое не должно носить дискриминационногохарактера);2) принудительное лишение или отказ в продлении лицензии вследствиенарушения инвестором лицензионных правил;3)расторжениедоговоравследствиесущественногонарушенияиностранным инвестором своих обязанностей по договору;4) санкции за нарушения права принимающего государства»200.В.Н. Денисенко пишет: «налоговые меры могут быть равносильныизъятию, в особенности в условиях, когда они не применяются для того,чтобыизъятьприбыль,получаемуюинвестором.Двусторонниеинвестиционные соглашения, заключенные Канадой, специально выделяютситуации, касающиеся налоговых мер.
Они устанавливают, что налоговыемеры не затрагиваются положениями соглашений, но если имеется жалоба озавышенном налогообложении, тогда стороны соглашения совместноопределяют, является ли налоговая мера равносильной экспроприации»201.Подводя итог вышесказанному, отметим, что современное значениепонятия«экспроприация»вмеждународноминвестиционномправеохватывает два вида.
Первый из них – это прямая экспроприация,заключающаяся в принятии государством мер, направленных на лишениеиностранного инвестора права собственности на инвестиции. Второй –непрямаяилиползучаяэкспроприация,котораяозначаеткомплекспостепенных мер, принимаемых государством, конечной целью которыхявляется200201лишениеинвесторатитуласобственности.ВторойвидЛисица В.Н.
Указ. соч. С. 99.Денисенко В.Д. Указ. соч. С. 46-47.120распространяется на меры, эквивалентные экспроприации, под которымипонимаются меры публично-властного воздействия, чье влияние на правособственности инвестора таково, что они лишают инвестора фактическойвозможности получать выгоду от своих инвестиций, нарушают разумныелегитимные ожидании инвестора и объективно направлены на оказаниетакого эффекта.§ 2. Компенсация за экспроприацию инвестицийНаряду с определением понятия экспроприации важнейшим вопросоминститута экспроприации в международном инвестиционном праве являетсяпонятиекомпенсациимеждународногоипорядокинвестиционногоееопределения.правадопускаютВсеисточникиэкспроприациюсобственности иностранного инвестора, но устанавливают требованиеобязательной компенсации, которая должна следовать после экспроприации.2.1.
Международно-правовые стандарты компенсацииОсновной формулой, применяемой при определении компенсации,которая нашла отражение в многочисленных источниках международногоинвестиционногоправа,являетсятакназываемаяформулаХалла,получившая свое название по имени госсекретаря США Кордела Халла.ФормулаХалладействительнойустанавливает,ичтонезамедлительнойтребование«достаточной,компенсации»подразумеваетнемедленную выплату в свободно конвертируемой валюте полной стоимостинационализируемой собственности.
Формула Халла нашла отражение вомногих соглашениях в сфере международного инвестиционного права.Она закреплена, к примеру, в ДЭХ, в соответствии с которымэкспроприация не допускается за исключением, случаев, когда онаосуществляется «одновременно с выплатой быстрой, достаточной иэффективной компенсации. Размер такой компенсации соответствуетсправедливой рыночной стоимости экспроприированной инвестиции намомент, непосредственно предшествовавший экспроприации или до тогомомента, когда известие о предстоящей экспроприации повлияло на121стоимость инвестиции… Такая справедливая рыночная стоимость по просьбеинвестора оценивается в свободно конвертируемой валюте на основерыночного обменного курса, существующего для этой валюты на датуоценки.
Компенсация включает также выплату процентов по коммерческойставке, устанавливаемой на рыночной основе, с даты экспроприации по датувыплаты» (ст. 13.1).Аналогичнуюформулусодержит НАФТА, где она дополненакритериями определения справедливого размера компенсации: «компенсациядолжнабытьэквивалентнасправедливойрыночнойстоимостиэкспроприированной инвестиции на момент экспроприации и не должнаотражатьизменениявстоимости,возникшиеиз-затого,чтообэкспроприации стало известно заранее. Критерии оценки должны включатьстоимость активов компании, основанную на допущении о непрерывности еёдеятельности(goingconcernvalue),стоимостьактивов,включаядекларированную бухгалтерскую стоимость материальной собственности идругие критерии, необходимые для определения рыночной стоимости.Компенсация должна быть выплачена без задержки и быть ликвидной».ФормулеХалласледуетиАшгабадскоесоглашение:«Решенияонационализации и реквизиции принимаются в порядке, установленномзаконодательством государства по месту инвестирования.
В таких случаяхгосударством по месту инвестирования выплачивается инвесторам Сторонбыстрая, адекватная и эффективная компенсация», и многочисленные ДИС.Например,втиповомроссийскомДИСустановлено,чтомеры,эквивалентные экспроприации допускаются только в том случае, если они«влекутзасобойвыплатубыстрой,адекватнойиэффективнойкомпенсации».Принцип полной компенсации поддерживается и общими принципамиправа, являющимися источником международного права в целом имеждународного инвестиционного права, в частности.
Как отмечает М.Сорнараджа, в доктрине международного инвестиционного права для122обоснования полной компенсации обычно используются два общихпринципа права: недопустимость неосновательного обогащения и теорияприобретенных прав202. Первая теория подразумевает, что вследствиедействийгосударствапонационализациииностранныхинвестицийпоследнее неосновательно обогащается за счет инвестора203.
В силу этого искинвестора к принимающему государству может являться разновидностьюкондикционного иска, в случае удовлетворения которого государство,экспроприировавшее собственность инвестора, должно возвратить всюстоимость неосновательно полученного имущества. В свою очередь,доктринаприобретенныхприобретенныевправсоответствииподразумевает,стемиличтоинымправа,однаждыправопорядкоминостранными лицами, не могут быть безосновательно прекращены в силуизменения этого правопорядка204.Среди общих принципов права, лежащих в обосновании требования овыплате инвестору полной компенсации, В.Н. Лисица, в частности, выделяет202Sornarajah M.
Op. cit. P. 444-445.Принцип недопустимости неосновательного обогащения восходит еще к римскомуправу, где он был сформулирован Помпонием в виде формулы "Iure naturae aequum estneminem cum detrimento alterius et iniuria fieri locupletiorem" («Согласно естественномуправу является справедливым, чтобы никто не становился богаче посредствомпричинения ущерба и обиды другому»). В настоящее время принцип недопустимостинеосновательного обогащения инкорпорирован во все правовые системы, какпринадлежащие к семье общего права, так и в континентально-правовые, в качествеодного из основополагающих. Подробнее см. Новак Д.В.
Неосновательное обогащение вгражданском праве. М.: Статут, 2010. С. 2-4.204Первоначально теория приобретенных прав была сформулирована ППМП в делеGerman Settlers in Poland (1923 PCIJ, Series B, No. 6), в котором Палата установила, что«частные права, приобретенные в соответствии с существующим правопорядком, неисчезают в связи со сменой суверенитета». ППМП рассматривала спор одействительности имущественных прав граждан Германии, оказавшихся на территорииПольши после передачи последней части немецких земель по итогам Первой мировойвойны. Палата признала, что права, возникшие на основании немецкого правопорядка,продолжают действовать и в Польше, несмотря на ее независимость и претензии на этоимущество в соответствии с польским правом. Расширенное толкование этого принципаподразумевает сохранение прав не только в результате изменения суверенитета надопределенной территорией, но и в силу иных изменений, влияющих на правопорядок.
См.Boczek B.A. International Law: A Dictionary. Oxford: Scarecrow Press Inc., 2005. P. 136-137;См. также Anghie A. Imperialism, Sovereignity and the Making of International Law.Cambridge: Cambridge University Press, 2005. P. 214-216.203123следующие: «теория estoppel, в соответствии с которой государство,вынудившее действовать иностранного инвестора в ущерб себе, не можетотказаться от покрытия этого ущерба (concept of estoppel); теориянарушенных прав, в соответствии с которой государство не можетпроизвольно действовать в ущерб правам иностранного инвестора (concept ofabuse of rights); теория соблюдения взятых на себя обязательств, согласнокоторой государство должно исполнять взятые на себя обязательства (pactasunt servanda)»205.Тем не менее, как утверждает И.З.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
