Диссертация (1136265), страница 48
Текст из файла (страница 48)
Существующие вданной системе ограничения в последние десятилетия имеют тенденцию к сокращению,а объем интеллектуальных прав и перечень объектов защиты, напротив, расширяется.Отсутствие эффективного механизма, обеспечивающего необходимый баланс интересоввсех участников, не позволяет действующей системе регулирования адекватнореагировать на запросы современной экономики и стимулировать развитие новыхтехнологий, науки и культуры.Несоответствие между общеправовыми тенденциями и закономерностями ирегулированием интеллектуальных прав, о чем свидетельствуют приведенные выводы,указывает на наличие глубинных проблем и противоречий, которые затрагивают некакие-тоотдельныеаспектырегулированияилитольконекоторыеобъектыинтеллектуальных прав, а систему в целом и лежащую в ее основе парадигму.§ 2. Развитие парадигмы интеллектуальных прав в условиях научно-техническогопрогресса190Анализ парадигмы интеллектуальных прав с точки зрения внешних факторов иобщих тенденций развития права является важным и необходимым этапом в реализациистратегии парадигмального подхода.
В отношении информационных технологий, как ив случае глобализации, важно оценить, как, в какой степени и с какими особенностямиобщие тенденции соотношения и взаимосвязи технологий и права оказывают своевоздействие на регулирование интеллектуальных прав.Культура определяет образ жизни и стиль мышления, господствующие в обществе,а технологии являются, в свою очередь, неотъемлемой частью культуры.
Поэтомувполне логично, что технологические перевороты изменяют общество в целом, включаяобщественные отношения, которые являются предметом правового регулирования. А.С.Шабуров подчеркивает, что право иинновации взаимосвязаны: «Как правообеспечивает развитие инноваций, так и инновационный процесс, в свою очередь,влияет на изменение и развитие права во всех его проявлениях»415.Право неотделимо от общесоциальных процессов и с необходимостью реагируетна происходящие изменения. Оно «переводит» на собственный язык новые социальныеи экономические константы, которые становятся определяющими для жизни общества вцифровую эпоху. Проблемы, с которыми информационные технологии заставляютстолкнуться право, побуждают юристов к поиску решений. Именно так появляютсяновые объекты правового регулирования (к примеру, «информация», «фонограмма»,«линейно-кабельное сооружение», «база данных», «сайт», «доменное имя» и т.п.).Вхождение нового объекта в общую систему правовых норм сопровождаетсявыработкой его легальной дефиниции и соответствующих его правовой природемеханизмов регулирования.
Появление новых объектов и связанных с нимиправоотношений в отсутствии специального регулирования зачастую сопровождаетсяситуацией, когда правовая система уже не способна предложить адекватные решения.Регулирование по аналогии становится неэффективным, поскольку используемыемодели, в том числе в форме правовых фикций, подходят для ограниченной категорииобъектов и не способны зафиксировать основные свойства и динамику новых объектов,а объясняющая сила правовой доктрины неизбежно ослабевает, поскольку даже415Шабуров А.С. Инновационные основания юридической науки // Вестник Нижегородскогоуниверситета им.
Н.И. Лобачевского. 2014. №.3(2). С.266.191изощренное толкование не может восполнить недостатки и пробелы неработающих илинеэффективных правовых норм.Технологии не только ставят, но и решают правовые проблемы. Самый общийвзгляд на регулирование правоотношений в сфере информационных технологий(Интернет-сервисов, электронной коммерции, электронного правительства, мобильныхплатежей и мобильной связи, социальных сетей, разнообразных баз данных и т.д.)показывает, что регулируются эти правоотношения не только традиционнымиправовыми инструментами, но и с использованием самих этих технологий.
Более того,технологии как инструмент регулирования приобретают все большее значение. Преждевсего, когда речь заходит о принуждении к исполнению каких-либо обязательств.Ощутимые результаты достигнуты, к примеру, в области защиты персональных данныхв сети Интернет416. Запреты на обработку данных о пользователях, введенные на уровнезаконодательных актов или судебных решений, оказываются зачастую менееэффективными в сравнении с технологиями, которые ограничивают возможностипровайдеров собирать такие данные с помощью специальных протоколов, шифрованияи других программных средств.
Сходным образом специальные компьютерныепрограммы для защиты детей от Интернет-угроз, позволяющие блокировать доступ кнежелательным сайтам, в отличие от уговоров родителей, действуют безотказно.Неудивительно, что среди юристов появляются сторонники радикальной позиции оназревшей необходимости заменить законодательство техническими инструментами.Данную точку зрения попытался обосновать американский ученый, профессор праваДжоель Рейденберг (Joel Reidenberg) в своей статье 1998 года «Lex informatica:формулировка правил работы с информацией с помощью технологии»417. Само понятие«lex informatica» используется автором по аналогии с понятием «lex mercatoria»: «Дляинформационной инфраструктуры базовые правила, установленные по умолчанию,являются настолько же существенными для пользователей в информационном416В качестве примера можно привести ежегодный международный Симпозиум посовершенствованию технологии защиты персональной информации (Privacy EnhancingTechnologies Symposium), который проводится Университетом Дрекселя с 2000 года.417Reidenberg J.R.
Lex Informatica: The Formulation of Information Policy Rules throughTechnology // 'Texas Law Review. 1998. № 3. P. 553-594.192обществе, насколько сотни лет назад было lex mercatoria для торговцев»418. Если вправовом режиме содержание норм определяется законом и судебными решениями, вlex informatica правила поведения определяются техническими возможностями ипрактикой применения технологий. В качестве одного из примеров Дж.
Рейденбергприводит всем известную систему электронной почты и мобильную связь. Стандартныйформат электронного письма содержит поле «от», и для отправки письма егонеобходимо заполнить. Если полученный звонок на мобильный не идентифицируетзвонящего, то абонент может не отвечать или вообще блокировать подобные звонки.Если официальным источником права служит государство, то в lex informatica нормыустанавливаются разработчиком технологии и корректируются по результатам ихпрактического применения.
Главное преимущество lex informatica автор видит впроцедуре исполнения правил. Тогда как исполнение требований законодательстваосуществляется на основе судебных решений и решений административных органов,право, основанное на технологиях, позволяет автоматизировать такое исполнение илиизначально исключить нарушение того или иного правила.
Таким образом, еслисудебное и исполнительное производство основано на принципе ex post регулирования,т.е. имеет дело с уже совершенными правонарушениями, то исполнение правил lexinformatica следует принципу ex ante, т.е. происходит мгновенно, одновременно сустановлением правила419.На наш взгляд технологии должны оставаться, пусть и не нейтральным, еслиразделять идею Маршалла Маклюэна о смыслообразующей роли коммуникационныхсредств420, но все же посредником в социальных интеракциях. Наделение технологийнепосредственной и основной функцией управления несет в себе неизбежные и далеконе всегда оправданные риски, многократно описанные в произведениях научнойфантастики. Поэтому вряд ли можно согласиться с «панегириком» lex informatica,который мы находим в работе Дж.
Рейденберга.О том, насколько право способно собственными средствами регулировать418Reidenberg J.R. Lex Informatica: The Formulation of Information Policy Rules throughTechnology // 'Texas Law Review. 1998. № 3. P. 553.419Reidenberg J.R. Lex Informatica: The Formulation of Information Policy Rules throughTechnology // Texas Law Review. 1998.
№ 3. P. 568-569.420См.: McLuhan M., Fiore Q. The Medium is the Massage: An Inventory of Effects. N.Y.: RandomHouse, 1967.193отношения в сети Интернет, рассуждает в своей книге «Правосудие в Интернете:философия права для виртуального мира» доктор правовых наук, специалист попатентному праву и философии права Анна Манчини (Anna Mancini)421. По мнениюавтора, неудачи с регулированием Интернета заставляют задуматься о правомерностиприменения системы правовых норм, адоптированной к материальному миру. НовизнаИнтернета заключается не в виртуальности как таковой, а в освобождении идей отобщих ограничений пространства, времени, материи, а также от цензуры 422. Римскоеправо, как полагает А.
Манчини, помогает нам понять, что для выбора эффективногосредства воздействия на виртуальным мир, мы всегда должны различать материальное инематериальное. Древнеримское деление на actio in rem и actio in personam основано наизначальной невозможности воздействовать непосредственно на невещественныйвиртуальный мир. Чтобы регулировать Интернет, мы, следовательно, должныдействоватьчерез«физическиевещи»,посредствомкоторыхформируютсяинформационные потоки. Такими «физическими вещами» являются люди (их тела) икомпьютеры. Таким образом, особенность современной ситуации заключается в том,что воздействовать на нематериальный мир мы можем не только посредством людей, нотакже посредством компьютерных технологий423.
Отметим, однако, что не толькотехнологии, но и общественные отношения, начиная с середины ХХ века вступают встадию качественного усложнения, поэтому простой отсылки к делению наматериальное и нематериальное недостаточно для того, чтобы найти ключ к ихрегулированию.В последние годы в академическом юридическом сообществе все чащеподнимается вопрос о нормативном значении технологий. Используемая в дискуссиях иисследованиях формула «код есть закон» (code is law)424 свидетельствует о беспокойствеюристов, связанным с тем фактом, что компьютерные программы и в целоминформационно-коммуникационные технологии все больше определяют прямо или421Mancini A.
Internet Justice: Philosophy of Law for the Virtual World. Buenos Books America,2005.422Mancini A. Internet Justice: Philosophy of Law for the Virtual World. Buenos Books America,2005. P.29-30.423Mancini A. Internet Justice: Philosophy of Law for the Virtual World. Buenos Books America,2005. Р.77-78.424Данный тезис впервые выдвинул и обосновал Л.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
