Диссертация (1136258), страница 85
Текст из файла (страница 85)
Второе название(«итальянское обыкновение» в изучении права, mos italicus) возникло в пикуновому (гуманистическому) подходу изучения права, распространенному преждевсего во Франции. Оно подчеркивало приверженность правоведов СевернойИталии «старым» методам изучения и толкования источников права, которымследовали создатели ius commune, комментаторы и декреталисты XIII–XIV вв. (см.главу 3), с поправкой на вырождение метода в комментарии на комментарии, утратуим новаторского потенциала (откуда третье название данного научногонаправления).Вданномисследованииобаназванияиспользуютсякакравнозначные в силу устоявшейся традиции.Наиболее известные представители данного направления в XV–XVI вв.(ученик Бальда Паоло ди Кастро, его ученик Алессандро Тартаньи да Имола,Франческо Аккольти, Иоанн да Имола, Андреа д'Эксеа, Язон дель Майно, егоученик Филипп Деций, Барнабе Бриссон и др.) продолжили традициюкомментирования договорного права ius commune и его преподавания в стилеБартола и Бальда.
Они сохранили преемственность с комментаторами XIV–XV вв.,прежде всего, с Бартолом (поэтому также «бартолисты»), в целях, методах идоктринах (см. выше главу 3).764765Jestaz Ph., Jamin C. La doctrine. Paris, 2004. P. 41.О происхождении и значении поговорки см.: Koschaker P. Europa und das römische Recht.München, Berlin, 1947. P.
104; Kisch G. Humanismus und Jurisprudenz: Der Kampf zwischen mositalicus und mos gallicus an der Universität Basel. Basel, 1955. P. 16.344Именно наука бартолистов формировала профессиональное сознаниебольшинства юристов в Италии, Франции, Испании, Германии вплоть до XVII в.СевернаяИталиянапротяженииXV–XVI вв.оставаласьцитадельюкомментаторской юриспруденции. Позиции ее адептов оказались здесь настолькопрочны, что стороннику нового, гуманистического подхода Альциату пришлосьпокинуть родные края и популяризировать его на чужбине, а филолог ЛоренцоВалла был вынужден бежать из университета Павии от гнева юристов за егопамфлет против Бартола (см. далее).
Тем не менее юридические факультетыитальянских университетов по-прежнему считались ведущими в Европе. Именносюда приезжали получали образование многие студенты юристы с Пиренейскогополуострова до тех пор, пока при Филиппе II (1556–1598) ради противодействияидеям Реформации обучение за границей не оказалось под запретом. Но и во второйполовинеXVI в.испанскаяюриспруденциявсвоейосновеоставалась«приложением» к науке итальянских комментаторов 766.Во Французском королевстве изучение права основывалось на источникахримско-канонического ius commune.
Кафедры французского права были созданылишь в результате университетской реформы в 1679 г. (эдикт Сен-Жермэн-ан-ЛэЛюдовика XIV), но они зачастую оставались вакантными до середины XVIII в.Новые философско-правовые веяния получили заметное распространение лишь вXVIII в., во многом благодаря книгопечатанию и светским салонам, а нефакультетам права и судам, где вплоть до Французской революции продолжалицитировать Бартола и Бальда охотнее, чем Дома и Потье767.В немецких университетах в XVI в. право чаще преподавали приглашенныеитальянские профессора, нежели французские эмигранты-гугеноты (сторонникиmos gallicus).
Благодаря преподаванию и юридической литературе бартолистов766767Мартинес Мартинес Ф. Когда Европа была единой. Общее право, стиль итальянский, стильфранцузский и кастильское приложение // Древнее право. Ius Antiquum. 2005. N. 16. C. 143–163.См.: Arnaud A.-J. Les origines doctrinales du code civil français. Paris, 1969.
P. 5, 45, 52–55.345первая национальная правовая школа в германских землях являлась вариациейюриспруденции mos italicus до конца XVIII в.768.Сторонники итальянского направления юриспруденции преобладали не тольков университетах. Признанные ими доктрины («общее мнение») применялись«большими трибуналами» (апелляционными судами) многих европейскихгосударств как один из основных источников частного права 769.
В Италии к ихчислу относились суды Папского государства («Римская рота»), Флоренции, Генуи,Милана, во Франции — суверенные парламенты во главе с Парижским, в Испании— Королевский Совет, а затем Королевская Аудиенция, в Германии — Имперскийкамеральный суд и суды герцогств. Лишь в XVII в. высшие судебные инстанции(при поддержке королей и князей) перехватили у университетов инициативу вразвитии институтов частного права благодаря публикации сборников судебныхрешений и формированию судебной практики (usus fori)770.Бартолисты умело сочетали авторитет римских законов и церковных канонов(ius commune) с партикулярным правом и предлагали широкий спектр решений длялюбых вопросов юридической практики. Благодаря практической направленности,а также удешевлению книгопечатания в XVI в.
комментарии и сборники768769770См.: Coing H. Europäisches Privatrecht. Vol. 1. Alteres gemeines Recht. (1500–1800). München,1985. P. 389 ff.; Wieacker F. A history of private law in Europe with particular reference to Germany.Ed. Weir T. Oxford, 1995. P. 159–167. Общий вывод подтверждают работы одного изосновоположников немецкой школы, Бенедикта Карпцова (ум. 1666). См.: Heine J.Fr. ZurMethode in Benedikt Carpzovs zivilrechtlichen Werken // ZRG. RA. 1965. Vol. 82.
N. 1. P. 227–331.О нормативном значении научной доктрины см.: Полдников Д.Ю. Научная доктрина iuscommune как формальный источник права в Западной Европе в XII–XVIII веках // Право.Журнал ВШЭ. 2013. N. 1. С. 64–80.Объем материалов судебной практики начиная с XVI в. оказался таким, что исследователивыделили его в отдельный полутом авторитетного справочника под ред. Г.
Коинга(«Законодательство и судебная практика», автор раздела по Италии – Mauro Ascheri).Подробнее о «больших трибуналах» см.: Dawson J.P. The Oracles of the Law. Ann Arbor, 1968.P. 273 ff. (о французских судах), 185 ff. (о немецких судах); Döhring E. Geschichte der deutschenRechtspflege seit 1500. Berlin, 1953. Vol. 1. P. 2 ff, Ranieri F.
Recht und Gesellschaft im Zeitalterder Rezeption. Eine rechts- und sozialgeschichliche Analyse der Judikatur desRechtskammergerichts im 16. Jh. Köln, Wien, 1985. (о немецких судах); Gorla G. I «granditribunali» italiani fra i secoli XVI e XIX: Un capitolo incompiuto della storia politico-giuridicad’Italia // Quaderni del foro italiano. 1969. N 94. P. 629–632 (об итальянских судах).346экспертных заключений (consilia) получили широкое распространение повсюду вЕвропе, где развивались ремесло и торговля 771.Однако в теоретическом плане наука mos italicus обнаружила явные слабости.Бартолисты сделали объектомсвоего толкованияне первоисточники,акомментарии известных докторов права и местные нормативные акты.
Это вело кискажению смысла авторитетного текста, умножению противоречивых мненийедва ли не по каждому вопросу. Устаревшие правила цивильного права менялисьизобретением новых исключений и оговорок. Решение юридических вопросовпревращалось в балансирование между различными нормативными актами,доктринами, правилами, исключениями, и зависело в первую очередь от уменияюриста выделить в конкретном споре «общее мнение докторов права» (communisopinio). И чем больше посредственной юридической литературы печатали частныетипографии, тем менее определенной становилось сама доктрина ius commune.Неопределенность научной доктрины создавала значительные затруднениядля отправления правосудия.
Компетентый адвокат должен был полагаться на своиораторские способности и умение манипулировать возможно большим числомавторитетов, чтобы как можно убедительнее доказать «общее мнение» докторовправа судьям, которые зачастую выносили решение произвольно и безмотивно772.Может быть, не так далек от истины гротескный образ судьи Бридуа из романаРабле («Гаргантюа и Пантагрюэль. кн. 3, гл. 39), который выносил приговоры спомощью игральных костей и превратного толкования Дигест Юстиниана.В стремлении упорядочить работу судебных инстанций государи разных странЕвропы начиная с XV в.
ограничивали многообразие научных авторитетов спомощью «законов о цитировании». Так, в королевстве Кастилии и Леона наисправление запутанной ситуации с цитированием «общих мнений докторов» была771772Обстоятельный обзор литературы позднего ius commune в романской и немецкоязычнойчастях Европы см.: Handbuch der Quellen und Literatur der neueren EuropäischenPrivatrechtsgeschiсhte. Ed. H. Coing.
München, 1977. Vol. 2. 1. P. 103–614 (авторы разделовЕ. Holthöfer и A. Söllner).О немотивированности решений судов Старого порядка см.: Dauchy S., Demars-Sion V. La nonmotivation des décisions judiciaires dans l'ancien droit: principe ou usage? // Revue historique dedroit français et étranger. 2004. Vol.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
