Диссертация (1136258), страница 63
Текст из файла (страница 63)
27. P. 299; ранее:Horn N. Philosophie in der Jurisprudenz der Kommentatoren: Baldus philosophus // Ius commune.1967. Vol. 1. P. 104-149.Rosate A. da. Ibidem.252правил, а также общего порядка их изложения. Однако большая свобода толкованияпозволила ученым-схоластам дальше отойти от (предполагаемого) буквальногосмысла авторитетного текста, «раскрыть» в нем новые исключения из устоявшихсяправил или наоборот вывести «скрытые» ранее правила, провести новые (болеетонкие) различия в значении ключевых правовых понятий, иначе сгруппироватьдоктринальные положения.Внешне эти изменения проявились в смене основного литературного жанрасхоластической науки.
Вместо аппарата глосс к авторитетному тексту правоведыобратились к написанию обширных комментариев (откуда и название одной изшкол) к авторитетным текстам, в которые, однако, время от времени вплеталисьрассуждения о соотношении этих текстов с менее важными источникамипартикулярного права, а также римских законов и церковных канонов. Подпредлогом установления ratio legis и в угоду насущным запросам практики авторыкомментариев все дальше отступали от буквального смысла авторитетных, нодревних текстов («книг законов» Юстиниана). Читатели комментариев, в своюочередь, реже обращались к авторитетным первоисточникам, которые более нераспространялись вместе с комментариями.Проявлением практической направленности комментаторов стало написаниеэкспертных заключений, или советов (consilia, отчего комментаторов такженазывают консилиаторами), которые доктора права давали по запросу суда илисторон в споре относительно применения положений римских законов и канонов вконкретном деле.
Со временем отдельные советы наиболее известных докторовправа объединялись в сборники и становились важным хранилищем юридическойдоктрины по наиболее востребованным на практике вопросам.Еще одним важным результатом осмысления средневековых реалий спомощью развитых приемов толкования стало осмысление взаимодействия(соперничества и связи) нормативных установлений двух универсальных силсредневековой Европы — Империи и Папства. Доктрины глоссаторов идекретистов, несмотря на соседство двух школ в Болонье, практически непересекаются, а влияние их друг на друга за рамками сохранившихся текстовостается предметом нескончаемых споров между исследователями. Учения253комментаторов и декреталистов ясно отразили дуализм властей («двух мечей»),нормативных порядков и юрисдикций современного им общества, в отношенияхкак публичного, так и частного характера. Папство и церковные соборы оставлялиЦеркви право вмешиваться во все дела, связанные со спасением души (causaespirituales), и толковала их перечень широко589.
Однако именно «книги (римских)законов» содержали наиболее богатый материал для осмысления схоластическойнаукой.Необходимое сосуществование светского и церковного привело к тесномувзаимодействию правоведов, вошедшее в поговорку: «легист без канонов значитмало, канонист без законов — ничто», или «каноническое и цивильное правонастолько связаны, что одно без другого не понять»590. Поговорки, конечно, лишьотражали состояние университетской науки, где начиная с середины XIII в.возникает термин «оба права» (utrumque ius, дословно «то и другое право»),знатокам которого присваивали титул «доктора обоих прав» (doctor utriusque iuris).До сих пор не вполне ясно, насколько претензии ius commune служить единымправом для всех христианских народов соответствовали действительности в разныхрегионах Европы (впрочем, это тематика истории римского и канонического правав Средние века).
Но в области правовых учений и юридического образованияреальность ius commune не вызывает сомнений везде, где основывалисьуниверситеты с юридическими факультетами и распространялась комментаторскаялитература. Важное значение ius commune, по определению М.Ф. Рену-Загаме,заключается в «методе, который создает свои инструменты и одновременнонаходит им применение» и открывает перспективы сочетания (переплетения)589590IV Латеранский собор 1215 г.
определил следующие границы церковной юрисдикции (т. н.духовные дела, causae spirituales): брак, церковные корпорации и учреждения, завещания,земля и движимость в церковном управлении, бенефиции, опека, десятина, ius parochiale,клятвенные обещания, проценты и ростовщичество. Wieacker F. A history of private law inEurope with particular reference to Germany. Ed. Weir T. Oxford, 1995.
P. 47.Поговорку о связи легистов и канонитов цитировали даже в комментариях к ДекреталиямГригория IX (X 3.50.10) См.: Merzbacher F. Die Parömie 'Legista sine canonibus parum valet,canonista sine legibus nihil' // Studia Gratiana. 1967. N. 13. P. 257; Prodi P. Storia della giustizia.Bologna, 2000. P. 121.254университетских доктрин с прочими (партикулярными) правами591. Метод iuscommune породил разветвленные правовые учения. Благодаря сочетанию того идругого комментаторы и декреталисты «взяли под контроль» не толькоюридическую мысль в университетах, но и «действительность» везде в Европе, гдеоживилась городская культура и товарно-денежные отношения592. Их ученияопределили юридический стиль (в XVI в.
названный «итальянским», mos italicus),господствовавший в Европе до XVII в. Важной частью их доктрины и методологиистали учения о договорах и обещаниях, отличные по стилю как от доктринглоссаторов, так и новых научных школ раннего Нового времени.§ 2. Договорные теории комментаторов.Преемственность правовой науки глоссаторов и комментаторов (постглоссаторов) в целом позволяет предположить общность их представлений о пактахи контрактах в Своде Юстиниана. Да и может ли быть иначе, если правоведыпродолжали признавать безоговорочным авторитет Свода Юстиниана, отправнойточкой толкования всех его положений о пактах и контрактах служит «Ординарнаяглосса» Аккурсия, а приемы толкования остаются схоластическими? Однакопредставления ведущих комментаторов о договорах в цивильном праве не сталиточным слепком с учений их уважаемых болонских предшественников.Нерешенные проблемы доктрины глоссаторов (см. главу 2), а также новые условияразвития университетской правовой науки позднего Средневековья обусловилиразвитие учений о пактах и контрактах.
Привело ли это развитие к обобщениюположений об отдельных пактах и контрактах и к формированию общего учения одоговоре? Ответу на этот главный вопрос посвящен данный параграф. В нем мырассмотрим нормативную основу и порядок изложения доктрины комментаторов, атакже проанализируем их ключевые концепции и правила.591592Renoux-Zagamé M.F. La méthode du droit commun: Réflexions sur la logique des droits non codifiés// Revue d'histoire des facultés de droit et de la science juridique. 1990.
N. 10-11. P. 143–145.Wieacker F. Op. cit. P. 60. Ту же мысль господства учений комментаторов выражает поговорка:«не юрист, если не бартолист», то есть последователь Бартола.2552.1. Источники договорных доктрин комментаторов.Свод цивильного права Юстиниана формально остается единственнымавторитетным источником договорных доктрин комментаторов.
Именно законы(leges) Свода Юстиниана являются для них не только объектом толкования (как идля глоссаторов), но и источником правовых решений на все случаи жизни. Безссылки на закон рассуждения средневекового легиста (законника) теряют своюопору и вес. Поэтому даже сторонник более свободного толкования закона Чино даПистойя признавал, что стесняется утверждать что-либо без ссылки на него593.Альберико де Розата осуждал риторические вставки в юридический комментарий,полагая, что они затуманивают смысл закона (см.
выше § 1).Комментаторы не внесли существенных изменений в текст и компоновку«книг законов» по сравнению с глоссаторами, поскольку последние в целом ужеустановили общепризнанный текст законов для изучения и преподавания594.Некоторые дополнения «книг законов» не затрагивали договорные отношения.Значение ключевого фрагмента (sedes materiae) доктрины о пактах и контрактахсохранилось за титулом Дигест «О пактах» (D. 2.14).Доктринальная литература по цивильному праву. Разумеется, притолковании цивильных законов Свода важна не только буквальная формулировка,но и верное раскрытие ее смысла.
Основой интерпретации служила «Ординарнаяглосса» Аккурсия, без которой текст Свода Юстиниана не распространялся ни вуниверситетах, ни в судах Средневековой Европы. Именно «Глосса» фиксировалаосновной фрагмент учения о пактах и контрактах, давала систему перекрестныхссылок на прочие фрагменты Свода, необходимые для уяснения данных понятий, атакже раскрывала основные концепции договорной доктрины (виды «одеяний»,593594Известная фраза «мы краснеем, когда утверждаем что-либо без (ссылки на) закон»(erubescimus quod sine lege loquimur) является парафразой слов одной из Новелл Юстиниана(Nov. 18.5). См.: Pistoia C.
da. In Codicem... commentaria. Francofurti ad Moenam, 1578. P. 361.В том же смысле высказывались и другие юристы. Например, «без (ссылки на) закон никогоне следует слушать» («nemo sine lege debet audiri», Deciano. Tractatus civ. VIII, VII, 27; цит. по:Marongiu A. Legislatori e giudici di fronte all’autorità dei giuristi // Studi di Storia e Diritto in onoredi E.
Besta per il 40 anno del suo insegnamento. Milano, 1939. T. 3. P. 451 f.).Dondorp H., Schrage E. The Sources of Medieval Learned Law // The Creation of Ius CommuneFrom “Casus” to “Regula”. Edinburgh, 2010. P. 12–20.256пактов и др.). «Глосса» закрепляла сложившуюся традицию толкования всехфрагментов Дигест, Кодекса, Институций и латинского перевода НовеллЮстиниана. В результате с середины XIII в. правоведы обращаются к ее текстучаще, чем к самому Своду, то есть смотрят на текст Юстиниановых законов черезпризму толкования болонских правоведов.
Эту ситуацию лаконично описываетпоговорка «Чего не признает «Глосса», того не признает и суд / того нет на свете»595.«Глосса» закрепляла (верное) общее мнение докторов права, от которого, какпояснял Александр Тартаньи (1424–1477), не следует отступать «в случаесомнений... ни в вынесении (судебных) решений, ни в консультировании»596.В то же время поиск смысла закона (ratio legis) в сочетании с практическимицелями деятельности побуждали комментаторов дополнять «Глоссу» новыми иновыми комментариями. Являясь основным жанром юридической литературыэпохи, комментарии представляли собой развернутые ординарные (основные)лекции ко всем частям Свода Юстиниана, прочитанные на юридическихфакультетах597. В данной литературе анализировали как первоисточник, так и«Ординарную глоссу» к нему, с целью дополнить положения доктрины.Немецкий историк права Н.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
