Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 8)

Первые Сорок Рекомендаций ФАТФ были разработаны в 1990 г. как иници- атива по защите финансовых систем от лиц, отмывающих денежные средства, вырученные от продажи наркотиков. В 1996 г. Рекомендации были пересмотрены в первый раз с учетом развивающихся тенденций и способов отмывания денег и расширения сферы их применения далеко за пределы отмывания выручки от про- дажи наркотиков. В октябре 2001 г. ФАТФ расширила свой мандат, включив в не- го проблемы финансирования террористических актов и террористических орга- низаций, и приняв Восемь (позднее расширены до Девяти) Специальных Реко- мендаций по борьбе с финансированием терроризма. Рекомендации ФАТФ были пересмотрены во второй раз в 2003 г. и вместе со Специальными Рекомендациями были признаны более чем 180 странами и являются международным стандартом по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма.

Помимо выработки положений, ФАТФ осуществляет координацию дея- тельности международных и внутренних органов государств-участников, а также следит за выполнением определенных правил и остальными государствами. В

³¹ См.: G7 Summit: Paris, July 14-16, 1989. Released by the Summit of the Arch, July 16, 1989 // http://www.g8.utoronto.ca/summit/1989paris/index.html.

случае отсутствия прогресса в решении вопросов, связанных с выполнением тре- бований по внесению соответствующих изменений в законодательство и пере- смотру политики в отношении борьбы с отмыванием капиталов, поднимается во- прос о применении экономических санкций в отношении таких государств и вне- сении их в «черный список». На основе разработанных рекомендаций проводятся взаимные оценки стран-членов. По их результатам разрабатывается отчет, содер- жащий все недостатки и прогрессы в системе ПОД/ФТ рассматриваемой страны.

Вслед за завершением третьего раунда взаимных оценок своих членов ФАТФ в тесном сотрудничестве с Региональными группами по типу ФАТФ и ор- ганизациями-наблюдателями, включая Международный Валютный Фонд, Все- мирный Банк и ООН, пересмотрела и обновила Рекомендации ФАТФ. Изменения учитывают новые и возникающие угрозы, проясняют и усиливают многие из су- ществующих обязательств, сохраняя в то же время необходимую преемствен- ность и строгость Рекомендаций.

Для более полного раскрытия генезиса рассматриваемых международных положений, следует провести сравнительный анализ предыдущей и новой редак- ции.

Редакция 2003 г. содержала 4 раздела: правовые системы; меры, которые должны быть приняты финансовыми учреждениями и нефинансовыми предприя- тиями и профессиями для ПОД/ФТ; институциональные и иные меры, необходи- мые в системах для ПОД/ФТ; международное сотрудничество. В целом, разделы отражают основные направления, разработанные данным документом. Однако можно дополнить этот список несколькими вопросами, проходящими сквозным образом через все разделы. Так, особо стоит выделить вопросы создания, полно- мочий и функций подразделения финансовой разведки (Financial Intelligence Unit

– FIU) и вопросы криминализации отмывания преступных доходов и финансиро- вания терроризма.

Анализ Рекомендаций будет проведен в отношении наиболее важных поло- жений, касающихся непосредственно уголовно-правового регулирования – вопро- сов криминализации и конфискации.

Редакция 2003 г. (рекомендации 1, 2) закрепляла необходимость кримина- лизации отмывания денег на основе Венской конвенции 1988 г. и Палермской конвенции 2000 г., устанавливала требование применить преступление отмывания денег ко всем серьезным правонарушениям, включая наиболее широкий диапазон предикатных преступлений. Устанавливались способы определения предикатных правонарушений – все правонарушения; определенный порог, связанный с кате- горией правонарушения либо со сроком лишения свободы; установление перечня предикатных преступлений; комбинация подходов. Независимо, однако, от под- хода, должны были быть закреплены в качестве предикатных все правонаруше- ния, которые по внутреннему законодательству страны рассматриваются как се- рьезные или караются лишением свободы на срок более одного года.

Предикатные правонарушения должны включать и те, которые были со- вершены на территории другой страны. Однако может быть предусмотрено, что условием для этого является то, что данное правонарушение считалось бы право- нарушением и по внутреннему законодательству этой страны.

Для установления субъективной стороны из конвенций перенесены поло- жения о том, что страны обеспечивают, что знание и умысел при совершении преступления отмывания денег, требуемые для доказывания факта его соверше- ния, могут быть выведены из объективных фактических обстоятельств.

Страны также должны гарантировать, что уголовная ответственность, а в случае, если это невозможно, гражданская и административная ответственность должна вменяться юридическим лицам, что, однако, не должно останавливать вменение ответственности за данные преступления параллельно и физическим лицам.

Рекомендация 17 устанавливала, что должны быть доступными к примене- нию к физическим или юридическим лицам, не выполняющим требования по ПОД/ФТ, эффективные и соразмерные санкции, будь то уголовного, гражданско- го или административного характера.

Редакция 2012 г. внесла некоторые коррективы в рассмотренные положе- ния, однако преимущественно технического характера. Формулировка в действу-

ющей редакции (рекомендация 3) устанавливает лишь, что странам следует рас- сматривать отмывание доходов как преступление на основании Венской конвен- ции и Палермской конвенции и применять понятие преступления отмывания де- нег ко всем серьезным преступлениям с целью охвата как можно более широкого круга предикатных преступлений. Остальные положения по криминализации бы- ли перенесены из текста Рекомендаций в Пояснительные записки к рекомендаци- ям, реализуя принцип экономии текста. Важным, однако, является добавление о том, что должны быть криминализированы соответствующие дополнительные преступления к преступлению отмывания денег, в том числе участие, сотрудниче- ство или сговор с целью совершения преступления, попытка, содействие или под- стрекательство, облегчение и дача рекомендаций в совершении преступления, ес- ли только это не запрещено базовыми принципами национального законодатель- ства.

Существенный шаг также был сделан для многих правовых систем, сталки- вающихся с вопросом необходимости вынесения приговора по предикатному преступлению, а также с вопросом минимальной стоимости отмываемого имуще- ства (что было уже заложено Варшавской конвенцией 2005 г.). Так, п. 4 Поясни- тельной записки к Рекомендации 3 гласит, что «преступление отмывания денег должно распространяться на любой тип имущества, независимо от его стоимости, которое непосредственно или опосредованно представляет доход от преступле- ния. При доказывании, что имущество является доходом от преступления, не должно требоваться осуждение лица за предикатное преступление». Таким обра- зом, ФАТФ подтвердил, что законодательство стран-участников должно преду- сматривать отсутствие в качестве обязательного условия рассмотрения имуще- ства, как полученного преступным путем, вынесение приговора по предикатному преступлению.

Новым для рекомендаций в данном разделе является и требование кримина- лизации соответствующих дополнительных преступлений к преступлению отмы- вания денег, в том числе участие, сотрудничество или сговор с целью совершения преступления, попытка, содействие или подстрекательство, облегчение и дача ре-

комендаций в совершении преступления, если только это не запрещено базовыми принципами национального законодательства.

Также были дополнены положения о криминализации преступлений, свя- занных с финансированием терроризма. Если предыдущая редакция обязывала установить преступный характер финансирования терроризма, террористических актов и террористических организаций, то действующая закрепляет, что следует признать уголовным преступлением не только финансирование террористических актов, но также финансирование террористических организаций и отдельных тер- рористов даже при отсутствии связи их действий с конкретным террористическим актом или актами. Согласно пояснительной записке, целью данного положения было, среди прочего, подчеркнуть связь между терроризмом и отмыванием денег и обязательство стран включать преступления финансирования терроризма в ка- честве предикатного к отмыванию денег.

Вопрос установления финансирования терроризма в качестве предикатного преступления требует особого рассмотрения, поскольку новая редакция Рекомен- даций закрепляет довольно широкое понятие данного деяния, а установлению в качестве предикатного должна предшествовать, разумеется, криминализация фи- нансирования терроризма. Так, указывается, что квалификации преступления фи- нансирования терроризма должны распространяться на любое лицо, которое со- знательно предоставляет или собирает средства любым образом, непосредственно или косвенно, с незаконным намерением, что они должны использоваться, или зная, что они предназначены для использования, полностью или частично: (a) для осуществления террористического акта (актов); (b) террористической организаци- ей; или (c) отдельным террористом. Причем особенно поясняется, что для соот- ветствия этому положению недостаточно одной криминализации содействия и подстрекательства, попытки или сговора к терроризму. Не имеет также значения, получены ли средства, предназначенные для финансирования, из законных или незаконных источников. Не должно быть обязательным признаком преступления и то, что средства были фактически использованы для осуществления или попыт- ки осуществления террористического акта (актов); или были связаны с конкрет-

ным террористическим актом (актами). Не играет также роли, находится ли лицо, осуществляющее финансирование, в той же стране, что и террористическая орга- низация (террорист) или где были (будут) совершены террористические акты.

Кроме того, должны быть криминализированы в отношении финансирова- ния терроризма: попытка совершения преступления; участие в качестве сообщни- ка; организация или руководство другими лицами; содействие, которое должно быть намеренным и должно осуществляться с целью способствования преступной деятельности или преступной цели этой группы, когда такая деятельность или цель предусматривают совершение преступления финансирования терроризма; либо (ii) осуществляться со знанием о намерении группы совершить преступление финансирования терроризма. Наконец, уголовная ответственность и санкции, а где это невозможно (из-за несоответствия базовым принципам внутреннего зако- нодательства), гражданские или административные ответственность и санкции должны применяться к юридическим лицам.

Отмечая заимствование данных положений в большей части из Конвенции о борьбе с финансированием терроризма 1999 г., стоит сказать, что наблюдается некоторое расширение понятие «финансирования терроризма» по сравнению с Конвенцией и, соответственно, с предыдущей редакцией Рекомендаций (отсыла- ющих к Конвенции). Ранее, например, не было указания на криминализацию фи- нансирования террористических организаций и отдельных террористов даже при отсутствии связи их действий с конкретным террористическим актом или актами. Новым является и акцентирование внимания на недостаточности уголовной от- ветственности только за содействие и подстрекательство, попытку или сговор к терроризму.

Что касается санкций за рассматриваемые преступления, то как предыду- щая, так и действующая редакция указывают на необходимость обеспечения набора эффективных, соразмерных и сдерживающих санкций уголовного, адми- нистративного или гражданского характера, применимых к физическим и юриди- ческим лицам, нарушающим требования ПОД/ФТ. Введенным в 2012 г. является условие, что эти санкции должны быть применимы не только к финансовым

учреждениям и УНФПП (установленные нефинансовые предприятия и профес- сии), но и к их директорам и старшему руководству.

Следующий блок значимых уголовно-правовых вопросов касается конфис- кации имущества. В Рекомендации 4 установлены типы имущества, конфискация которого должна быть предусмотрена национальным законодательством: 1) от- мытое имущество; 2) доходы, полученные от отмывания денег или предикатных преступлений, или инструменты, использованные или предназначавшиеся для ис- пользования для отмывания денег или совершения предикатных преступлений; 3) имущество, которое является доходом или используется, или предполагается, или предназначено для использования для финансирования терроризма, террористи- ческих актов или террористических организаций; 4) имущество эквивалентной стоимости. Предыдущая редакция не предусматривала п. 3, его введение связано со сближением сфер отмывания с противодействием терроризму. Рекомендация 38 закрепляет положения о взаимной правовой помощи в вопросах заморажива- ния и конфискации: «Страны должны иметь полномочия для осуществления опе- ративных действий в ответ на поступившие от зарубежных стран запросы о выяв- лении, замораживании, аресте и конфискации отмытой собственности, доходов от отмывания денег, предикатных преступлений и средств финансирования терро- ризма, используемых или предназначенных для использования при совершении таких преступлений; или имущества на соответствующую стоимость. Эти полно- мочия должны включать способность отвечать на запросы, подаваемые на осно- вании процедур конфискации доходов без вынесения приговора и соответствую- щих обеспечительных мер, если это не противоречит основным принципам их внутреннего законодательства. Страны должны также иметь эффективные меха- низмы для управления таким имуществом, инструментами или имуществом соот- ветствующей стоимости, а также договоренности о координации процедур изъя- тия и конфискации доходов, которые должны включать раздел конфискованных активов».

В очередной раз подчеркивается направленность международных органов на обязательность конфискации в отношении имущества, полученного от отмы-

вания и на отсутствие необходимости вынесения приговора для конфискации. Однако здесь же остается оговорка «если это не противоречит основным принци- пам внутреннего законодательства», оставляющая сторонам возможность не рас- сматривать возможности имплементации данных положений.

1. Правовое регулирование противодействия отмыванию на нацио- нальном уровне

   1. Австрия

Законодательство Австрии о противодействии отмыванию весьма разнооб- разно. Надо отметить, что по большей части вопрос этот решается в рамках про- филактики, т.е. в законах, регулирующих сферы, в которых риск отмывания наиболее высок. Такая тенденция обусловлена, прежде всего, осознанием приори- тета предотвращения совершения преступления над наказанием за его соверше- ние. Несмотря на то, что уголовное право и уголовное наказание имеет целью, в том числе, общую и специальную превенцию, однако очевидно, что создание за- конодательных и административных препятствий преступности приносит значи- тельно бóльшую пользу борьбе с преступностью.

Характеристики

Список файлов диссертации