Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 7)

области финансовой системы и уголовно-правовые предписания. Значительная часть положений направлена на требования об идентификации кредитными, стра- ховыми и финансовыми институтами своих клиентов, ведение учета крупных и подозрительных сделок, сообщение властям о таких сделках, а также – что крайне

²⁴ См.: https://www.europol.europa.eu/content/page/history-149

²⁵ См.: Директива ЕЭС от 10 июня 1991 г. № 91/308/ЕЭС.

важно для привлечения финансовых институтов к противодействию отмывания – в ст. 9 закрепляется, что добросовестное раскрытие кредитными или финансовы- ми институтами властям информации, подлежащей раскрытию по ст. 6 и ст. 7 Ди- рективы, не является нарушением любого ограничения на раскрытие информации и не влечет ответственность любого вида. Данное положение является необходи- мым условием для сотрудничества финансовых институтов в противодействии отмывания.

Важным представляется и определение имущества, данное в Директиве, по- скольку это именно то имущество, на которое направлено отмывание. Под ним понимается активы любого рода, материальные или нематериальные, движимые или недвижимые, и юридические документы или инструменты, доказывающие титул или право на такие активы.

Что касается уголовно-правовых мер, то, прежде всего, Директива указыва- ет на такие два инструмента, являющиеся фундаментом в этом вопросе, как Вен- ская конвенция ООН 1988 г. и Страсбургская конвенция Совета Европы 1990 г. Одним из обоснований принятия данной директивы называется очевидное влия- ние отмывания на рост организованной преступности и транспортировку нарко- тиков, а также понимание того, что борьба с отмыванием – основной инструмент противодействия данным видам преступности. Значимым представляется и поло- жение о том, что отмывание денег должно быть побеждено посредством, главным образом, карательных мер и в рамках международного сотрудничества судебных и правоохранительных органов. И безусловным аргументом представляется обос- нование принятие директивы тем, что отмывание денег обычно совершается в международном контексте для того, чтобы затруднить определение криминально- го происхождения денег, и меры, принятые на национальном уровне без принятия во внимание международной координации и сотрудничества, могут иметь очень ограниченный эффект.

Преступление отмывания директива закрепляет практически так же, как и вышеупомянутые конвенции. В качестве отличия можно отметить обозначение в рассматриваемых актах предикатных деяний. Если в Венской и Страсбургской

конвенциях это «offence», то в директиве используется термин «criminal activity» (преступная деятельность), которая раскрывается как «преступление, указанное в статье 3(1)(а) Венской конвенции и любая другая криминальная деятельность, определенная в качестве таковой для целей настоящей Директивы каждым госу- дарством-членом». Также, конвенции используют оговорку при криминализации части деяний «с учетом своих конституциональных принципов и основных кон- цепций своей правовой системы», что отсутствует в директиве. Вероятно, это объясняется более узким кругом стран, на которых распространяется действие данной директивы и большей унифицированностью основных принципов право- вых систем участников европейского сообщества, а также обязанностью стран ЕС приводить своё законодательство в строгое соответствие с требованиями дирек- тив. Закрепляется довольно расплывчатая формула о том, что «государства-члены обеспечат, чтобы отмывание, как оно определено в директиве, было запрещено».

1. Вторая директива

В 2001 г. была принята Директива уже Европейского Союза 2001/97/ЕС о внесении изменений в директиву 1991 г. В Преамбуле были перечислены основ- ные причины принятия изменений. Так, называется необходимость разграничения понятий «финансовые» и «кредитные» институты, необходимость расширения списка предикатных преступлений, требуемая реакция на тенденции по использо- ванию некоммерческих организаций в целях отмывания. С её помощью была расширена сфера борьбы с отмыванием денег на преступления, связанные с фи- нансированием терроризма. Кроме того, обязанность сообщать о правонарушени- ях была распространена на занятия и профессии, не связанные с финансовым сек- тором, в частности, на адвокатов, консультантов по налоговым вопросам, аудито- ров, нотариусов и ревизоров. Так, снималась защита профессиональной тайны с юриста, если он принимает участие в отмывании или его юридическая помощь предоставляется в целях отмывания, или если он знает, что его клиент запрашива- ет юридическую помощь в целях отмывания.

Что касается непосредственно уголовно-правовых вопросов, то здесь было изменено понятие «преступной деятельности» (criminal activity), из которой про- исходит отмываемое имущество. Несколько размытая формулировка прежней ди- рективы была дополнена. Под преступной деятельностью стали понимать любой вид преступной вовлеченности в совершение «серьезного» преступления. «Серь- езными» преступлениями признавались, по меньшей мере, а) все преступления, перечисленные в ст. 3(1)(а) Венской Конвенции; б) деятельность преступных ор- ганизаций как это определено в ст. 1 Joint Action 98/733/JHA²⁶. Преступная орга- низация в данном документе определена как структурированное объединение, существующее определенное время, состоящее из более чем двух лиц, действую- щих согласованно с намерением совершать преступления, наказанием за которые является лишение свободы или мера безопасности, влекущая лишение свободы²⁷, максимальное наказание за которое составляет минимум 4 года, или более тяжкое наказание, в независимости от того, являются ли такие преступления конечной целью сами по себе или средством для достижения материальной выгоды и, где применимо, незаконного влияния на деятельность государственной власти²⁸; в) мошенничество, по меньшей мере, «серьезное», как определено в ст. 1(1) и ст. 2 Конвенции о защите финансовых интересов Европейских Сообществ; г) корруп- ция; д) преступление, которое может произвести существенные доходы и за кото- рое предусмотрено строгое наказание в виде лишения свободы в соответствии с уголовным правом государства-участника. Документ предусматривает обязан- ность всех членов привести своё внутринациональное законодательство в соот- ветствии с указанными определениями до 15 декабря 2004 г., а также закрепляет,

²⁶ Joint Action – одна из форм принимаемых ЕС документов. См.: http://www.asser.nl/upload/eurowarrant- webroot/documents/cms_eaw_99_1_OJL351.1998.p1.pdf

²⁷ «Мера безопасности» – заменяющая или дополняющая уголовное наказание мера уголовной ответствен- ности, которая предусматривается законодательством некоторых государств-членов Европейского Союза за со- вершение преступлений (например, ФРГ). Кроме мер безопасности, связанных с лишением свободы, существуют меры безопасности, не связанные с лишением свободы.

²⁸ В 2008 г. была заменена Рамочным решением № 2008/841/JHA, в котором определение было сохранено,

за исключением окончания: после слов «более тяжкое наказание» следовало «в целях прямого или косвенного из- влечения финансовой выгоды или иной материальной выгоды». Также было добавлено понятие структурированно- го объединения: под «структурированным объединением» понимается объединение, которое не образовалось слу- чайным образом для незамедлительного совершения преступления и которое не обязательно имеет формально определенные роли для своих членов, постоянство в своем составе или продуманную структуру.

что государства могут устанавливать и другие деяния в рамках «преступной дея- тельности» для реализации целей директивы.

1. Третья директива

Третья Директива «О предотвращении использования финансовой системы для отмывания денег, включая финансирование терроризма» № 2005/60/ЕС была принята в 2005 г. В отличие от второй, она не вносила изменения, а является пол- ностью новым документом. Безусловно, во многом она повторяет Директиву 1991 г. в редакции Директивы 2001 г., однако было добавлено более 40 пунктов, а в большинство остальных были внесены изменения.

Прежде всего, новым направлением для директивы стало противодействие терроризму. Как и ФАТФ, ЕС объединил усилия по борьбе с данными преступле- ниями, подчеркивая их тесную взаимосвязь.

Далее, в понятие имущества добавлены юридические документы, выражен- ные в цифровой и электронной форме, удостоверяющие права на какое-либо имущество. Непосредственно документы уже были предметом отмывания по Ди- рективе 1991 г., однако цифровая и электронная форма – новелла, вызванная к жизни требованиями времени, поскольку большинство крупных сделок и опера- ций проводится и фиксируется именно в электронной форме.

Несколько расширен и перечень деяний, относящихся к «серьёзным» пре- ступлениям, что явилось приведением данного акта в соответствие с Варшавской конвенцией. Если перечисленные выше пп. «а»–«г» сохранены, то п. «д» был из- ложен в несколько иной форме и выразился во всех преступлениях, максималь- ный срок лишения свободы или ареста за которые составляет более одного года или, в отношении тех стран, где устанавливается минимальный порог для опреде- ления преступления, все преступления, минимальный порог для которых состав- ляет более шести месяцев. Также добавлены преступления из ст. 1–4 Рамочного решения Совета ЕС от 13 июня 2002 г. 2002/475/JHA о борьбе с терроризмом.

Добавлены в Директиве также требования о введении в законодательство государств-участников таких понятий (и соответствующих регулятивных норм),

как «бенефициарные владельцы» (beneficial owners), «компании, оказывающие услуги по созданию и юридическому сопровождению компаний и трастов» (trust and company service providers), «высокопоставленные политики» (politically exposed persons), «деловые отношения» (business relationship), «банк-оболочка» (shell bank), «должная проверка» (due diligence), подход, «ориентированный на оценке рисков» (risk-based approach), и «подразделение финансовой разведки» (fi- nancial intelligence unit). Все эти институты и требования являются неотъемлемы- ми элементами профилактики отмывания денежных средств. Необходимость их интернализации и унификации как внутри Европейского Союза, так и со всеми третьими странами, включая Россию, обусловлена именно транснациональным характером всей рассматриваемой сферы отношений. Банки-оболочки, трасты, высокопоставленные политики – это явления, обладающие особенной опасностью именно в рамках международных деловых связей. Их использование в отмывании обусловлено сложностями в доступе к информации, в том числе, в силу несоот- ветствия требований законодательства разных стран друг другу. Для ограничения использования этих институтов необходимо создание единого подхода к ним.

1. Четвертая директива

Предложение Европейской комиссии о принятии Четвертой директивы «О предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денег и финансирование терроризма» от 5 февраля 2013 г. 2013/0025 (COD).

5 февраля 2013 г. Европейская комиссия опубликовала своё предложение о принятии новой директивы, вносящей изменения в имеющееся регулирование в данной сфере в соответствии с разработанными в феврале 2012 г. новыми реко- мендациями ФАТФ.

Причиной для такого предложения послужило не только появление новых рекомендаций ФАТФ, но и имеющиеся предложения о гармонизации законода- тельного регулирования – в особенности в уголовно-правовой сфере – противо- действия отмыванию. Такое предложение было опубликовано в октябре 2012 г.

Европейской комиссией²⁹. В документе подчеркивалось, что, по сведениям Евро- пола, разница в дефинициях понятия «отмывания», а также в сущности этого пре- ступления приводит к сложностям в сотрудничестве правоохранительных органов стран-участников и позволяет преступникам использовать границу для соверше- ния преступлений отмывания. Кроме того, подчеркивалось, что необходимо при- вести в соответствие круг предикатных преступлений и санкции.

Основными нововведениями в предложенной Директиве стали следующие:

1. Расширение сферы применения инструментов контроля Директивы:

• снижение суммы, при которой операция требует у субъектов контроля, перечисленных в Директиве, проведения всех соответствующих мероприятий, направленных на проверку по подозрению в отмывании. По действующей Дирек- тиве такая сумма составляла 15 000 евро, новое предложение вдвое снижает сум- му, закрепляя 7 500 евро в качестве порога;

• круг субъектов контроля, обязанных проводить проверочные операции расширяется – по сравнению как с третьей Директивой, так и с новыми рекомен- дациями ФАТФ 2012 г. – путём добавления кроме казино, всех иных «организа- торов азартных игр».

1. Закрепление и подробное раскрытие понятия «риск-ориентированный подход», получающего всё большее распространение в борьбе с отмыванием.

2. Установление критериев применения «упрощенной» и «расширенной» процедуры due diligence (проверка клиентов)³⁰, базирующихся преимущественно на «риск-ориентированном подходе». Требование проводить всегда проверку в отношении публичных должностных лиц, а также лиц, работающих в междуна- родных организациях.

3. Требование получать информацию о бенефициарных владельцах юриди- ческих лиц.

²⁹ См.: http://ec.europa.eu/governance/impact/planned_ia/docs/2013_home_006_money_laundering_en.pdf

³⁰ Дословный перевод с английского – «обеспечение должной осмотрительности». Система или комплекс аналитических и оперативных мероприятий, направленных на всестороннюю проверку законности и коммерческой привлекательности планируемой сделки, инвестиционного проекта, процедуры и т.д. с целью избежать или макси- мально снизить существующие предпринимательские риски (правовые, налоговые, политические, маркетинговые и т.д.).

1. Исключение применения пониженных требований при проверке лиц или операций на основании только факта эквивалентного регулирования в третьей стране, связанной с лицом или операцией. Таким образом, имеющаяся на сего- дняшний день в банках и иных субъектах возможность проводить упрощенную проверку, если речь идёт о стране, находящейся в «белом листе» заменяется необходимостью применения «риск-ориентированного подхода», в независимости от эквивалентности регулирования.

2. Административные санкции за нарушение должных проверок.

3. Защита персональных данных для соблюдения баланса между необходи- мостью противодействия отмыванию и обязанностью государств защищать пер- сональные данные граждан.

4. Включение налоговых преступлений в список предикатных преступлений для отмывания. В предложении подчеркивается необходимость иметь в виду, что налоговые преступления, относящиеся как к прямым, так и к косвенным налогам, должны быть включены в широкое понятие «преступной деятельности» в смысле данной Директивы и в соответствии с положениями Рекомендаций ФТАФ.

По имеющемуся плану Директива должна быть принята Европейским пар- ламентом в конце 2013 – начале 2014 гг., государствам-участникам будет предо- ставлен срок в 2–3 года для изменения всех внутренних положений для приведе- ния в соответствие с Директивой.

Проследив генезис положений о противодействии отмыванию в директивах ЕС, можно заметить несколько тенденций, характеризующихся в общем усилени- ем и ужесточением мер по борьбе. Так, всё большее число преступлений вводится в качестве предикатных; снижается порог денежной суммы, превышение которого требует контроля; расширяется список субъектов, обязанных проводить такие проверки; повышается внимание к публичным политическим лицам. Всё это сви- детельствует о наличии в странах ЕС предпосылок для дальнейшего совершен- ствования, т.е. об относительно высоком уровне преступности в сфере отмывания денежных средств и финансирования терроризма. Все рассмотренные в новой ди- рективе предложения являются важными и для России, поскольку с принятием

данной директивы возникнет необходимость приводить и отечественное законо- дательство в соответствие. Так, например, требование проводить проверку при совершении операций на сумму свыше 7 500 евро очевидно потребует определен- ной унификации со стороны российских банковских структур.

1. Рекомендации ФАТФ

Следующий важный блок международно-правовых актов в сфере противо- действия отмыванию принимается специальным органом – Группой разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег. ФАТФ был создан в июле 1989 г. в Париже на совещании глав государств и правительств стран «Большой семерки» и вскоре стал самой авторитетной организацией в сфере противодействия отмы- ванию незаконно полученных доходов³¹. В настоящее время членами ФАТФ яв- ляются более 30 стран.

Характеристики

Список файлов диссертации