Диссертация (Гражданско-правовая ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации на фондовом рынке в российском праве и праве Соединенных штатов Америки), страница 7

Т.Ч. Ахмедов в общейсложности выделяет шесть признаков инсайдерской информации:1) отсутствие общедоступности информации (непубличность);2) способность влиять на цены валюты, ценных бумаг и товаров после ее распространения(существенность);3) способность информации в случае ее использования приносить доход или избежать убытков еевладельцу;4) включение в себя сведений об эмитентах ценных бумаг, о ценных бумагах или рыночных условиях и т.д.(без исчерпывающего перечня такой информации) (релевантность);5) точность, достоверность и конкретность (при этом Т.Ч. Ахмедов подчеркивает, что точность иконкретность – признаки, чаще всего присущие инсайдерской информации, в то же время не исключеныслучаи, когда инсайдерской может оказаться неточная или неконкретная информация);30Отметим, что ни в одной из рассмотренных выше зарубежных юрисдикцийдля принадлежности информации к инсайдерской не требуется включения такойинформации в определенный перечень; достаточно, чтобы такая информацияпросто отвечала трем вышеперечисленным признакам.

И это обстоятельствоявляется ключевым различием, которое принципиально отличает подходзарубежных законодателей от подхода, отраженного в российском Законе обинсайде.Российскийзаконодательприопределениитермина«инсайдерскаяинформация» избрал путь максимально подробной конкретизации данногопонятияпутемописанияисоставлениямаксимальноподробногоисчерпывающего перечня инсайдерской информации.Такой подход российского законодателя к определению инсайдерскойинформации на первый взгляд может показаться обоснованным применительно ксегодняшним реалиям российской правовой системы.

Действительно, Закон обинсайде был принят всего несколько лет назад, и в настоящий момент у судов ииныхправоприменителейнедостаточноопытапопротиводействиюнеправомерному использованию инсайдерской информации, в том числе, и поотнесению определенной информации к категории инсайдерской. В такихусловияхподробныеперечниинсайдерскойинформации,утвержденныеуполномоченным органом в области финансовых рынков, могут существеннооблегчить задачу судам и уполномоченным органам как при расследовании ими6) негативное влияние на деятельность хозяйствующего субъекта.При этом Т.Ч.

Ахмедов отмечает, что обязательными признаками инсайдерской информации являются лишьпервые два признака из 6 вышеперечисленных, признаки же 3-6, по мнению указанного исследователя, являютсянеобязательными (факультативными).(Подробнее см.: Ахмедов Т.Ч. Методы противодействия неправомерному использованию инсайдерскойинформации и манипулированию рынком в системе обеспечения экономической безопасности государства: дис.

…канд.эконом.наук: 08.00.05/ Ахмедов Т.Ч. – СпБ., 2015. – С.17-21).31правонарушений, связанных с неправомерным использованием инсайдерскойинформации, так и при привлечении нарушителей к ответственности.Однако на наш взгляд, подход российского законодателя к определениюинсайдерской информации является несостоятельным с точки зрения самойконцепции подхода. Попытка составить исчерпывающий перечень информации,которая может оказать влияние на цены ценных бумаг, на наш взгляд, заранееобречена на неудачу, поскольку в условиях быстрого развития финансовыхрынков, информационных технологий, появления новых форм взаимодействиясубъектов фондовых рынков, объективно невозможно ограничить инсайдерскуюинформацию рамками закрытого перечня.Как справедливо отмечает И.А. Клепицкий, «на самом деле инсайдерскаяинформация – это любая известная публике информация, которая существеннымобразом может повлиять на курс ценных бумаг.

Составить исчерпывающийперечень сведений, составляющих инсайдерскую информацию, невозможно <…>перечень сведений, составляющих инсайдерскую информацию, невозможен, каки,кпримеру,переченьсведений,относительнокоторыхневозможенмошеннический обман. Имеет место ошибка законодательной техники –казуистичность, влекущая пробельность закона».21Схожую точку зрения высказывает и Е.А. Емельянова: «ключевымотличием определения инсайдерской информации, содержащегося в Федеральномзаконе №224-ФЗ [Закон об инсайде - Б.Т.] является то, что перечень сведений,составляющийинсайдерскуюинформацию,четкоопределеннауровненормативных правовых актов. Однако с целесообразностью рассматриваемоймоделью законодательного регулирования можно поспорить.

При том, чтоогромное практические значение соответствующих перечней неоспоримо,представляется, что они по объективным причинам не могут охватить собой все21Клепицкий И.А. Инсайдерская информация и уголовный закон// Закон.– 2011–№9. – С. 76-77.32виды сведений, которые в том или ином случае могут выступать в качествеинсайдерской информации <…> Отказ от придания утвержденным перечняминсайдерской информации исчерпывающего характера мог бы способствоватьболее эффективному предотвращению соответствующего правонарушения».22Более того, попытка ограничения понятия инсайдерской информации спомощью исчерпывающего перечня может фактически привести к ситуации,когда лица, неправомерно использующие информацию, де-факто являющуюсяинсайдерской (т.е. существенной, непубличной и релевантной), смогут избежатьответственности за нарушение запрета на ее использование, поскольку такаяинформация не будет включена в перечень инсайдерской информации.Всвязисэтимпредставляетсяцелесообразнымдатьследующееопределение инсайдерской информации на фондовом рынке: это любаясущественная непубличная (необщедоступная) релевантная информация, котораяв случае ее предоставления и распространения (раскрытия) может существеннымобразом повлиять на цены ценных бумаг.22Емельянова Е.А.

Понятия инсайдерской информации и манипулирования рынком в российском и зарубежномзаконодательствах: сравнительно-правовой аспект// Вестник СПбГУ. Сер 14. - 2012. – Вып.3. – С. 22.33§2. Неправомерное использование инсайдерской информации2.1.Общественныйврединсайдерскойдеятельности,формынеправомерного использования инсайдерской информации, суть запретаИнсайдерская информация – это объективная реальность, она существуетвсегда. Инсайдерской информацией могут обладать физические лица июридические лица, должностные лица в государственном органе и иныхсубъектах.Самапосебеинсайдерскаяинформациянеявляетсячем-топротивоправным.

Вместе с тем, Законом об инсайде установлен запрет на еенеправомерное использование. Как в свое время точно отметил профессор О.С.Иоффе,«еслизаконодательвводитзаправонарушениеюридическуюответственность, то имеется в виду, прежде всего, задача предотвращенияобщественновредногорезультата».23Рассмотрим,вчемсостоитэтот«общественно вредный результат» неправомерного использования инсайдерскойинформации и почему законодателем установлен запрет на такое неправомерноеиспользование.Отрицательное влияние инсайдерской информации на фондовых рынках вполной мере проявляется, когда такую информацию начинают использовать ееобладатели при заключении сделок с ценными бумагами.Некоторые исследователи в принципе не видят нужды в регулированииданного вопроса, поскольку, по их мнению, именно информационная асимметрияфактически и определяет функционирование финансовых рынков.2423Иоффе О.С.

Обязательственное право. М.: «Юрид. лит.», 1975. – С.107.См.,например, Bhattacharya, U., and Daouk, H. (2002) The world price of insider trading.// Journal of Finance 57, 75108.//Режимдоступа:2434Однако представляется, что такая информационная асимметрия должнабольше базироваться на анализе участниками фондового рынка относительноодинаковых данных, а не на недобросовестном извлечении отдельными лицамивыгоды из своего должностного положения. В противном случае, речь уже будетидти о фактическом ограничении доступа нафондовый рынок менееинформированных его участников. Какие же негативные последствия влечет засобой неправомерное использование инсайдерской информации?Весьма емкое и точное описание указанных негативных последствийприведено в п.

23 преамбулы Регламента Европейского парламента и СоветаЕвропейскогоСоюза«Озлоупотребленияхнарынке(Регламентозлоупотреблениях на рынке) и об отмене Директивы 2003/6/ЕС Европейскогопарламента и Совета ЕС и Директив 2003/124/ЕС, 2003/125/ЕС и 2004/72/ЕСЕвропейской комиссии» (далее также – Регламент №596/2014): «Существеннойхарактеристикой инсайдерских сделок является несправедливое преимущество,полученное путем использования внутренней информации в ущерб третьимлицам, которым такая информация неизвестна, и, как следствие, нарушениецелостности финансовых рынков и снижение доверия инвесторов. Таким образом,запрет инсайдерских сделок должен применяться в тех случаях, когда лицо,владеющеевнутреннейинформацией,пользуетсянесправедливымпреимуществом в результате владения такой информацией путем заключениярыночных сделок на основе такой информации путем приобретения илиhttp://faculty.som.yale.edu/zhiwuchen/EmergingMarkets/World%20price%20of%20insider%20trading.pdf – Загл.