Диссертация (Гражданско-правовая ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации на фондовом рынке в российском праве и праве Соединенных штатов Америки), страница 8

сэкрана. – яз. англ. (дата обращения- 21.12.2015); Bhattacharya U., Daouk Y. When No Law is Better than a Good Law.//Review of Finance, 2009;Bris, Arturo, Do Insider Trading Laws Work? // EFA 2001 Barcelona Meetings (October 2000); Yale ICF Working PaperNo. 00-19; Yale SOM Working Paper No. ICF - 00-19. Режим доступа:http://ssrn.com/abstract=248417 илиhttp://dx.doi.org/10.2139/ssrn.248417 – Загл. с экрана. – яз. англ. (дата обращения- 21.12.2015); Engle, Eric, InsiderTrading: Incoherent in Theory, Inefficient in Practice// Oklahoma City University Law Review, Vol.

32, No. 1, 2008 pp.477-525// Режим доступа: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1125642 – Загл. с экрана. – яз.англ. (датаобращения – 21.12.2015) ; Engle, Eric, Insider Trading in U.S. and E.U. Law: A Comparison (September 22, 2008)//European Business Law Review, Vol. 26 (2010), pp. 465-490.Об аргументах «за» и «против» государственного регулирования инсайдерской деятельности подробнее см.Ахмедов Т.Ч.

Методы противодействия неправомерному использованию инсайдерской информации иманипулированию рынком в системе обеспечения экономической безопасности государства: дис. …канд.эконом.наук: 08.00.05/ Ахмедов Т.Ч. – СпБ., 2015. – С. 35–49.35распоряжения, попыток приобретения или распоряжения, путем отмены илиизменения либо попыток отмены или изменения, путем приказа на приобретениефинансовых инструментов, к которым относится такая информация, илираспоряжение ими от своего имени или от имени третьего лица, прямо иликосвенно».Таким образом, неправомерное использование инсайдерской информации:2525Говоря об использовании инсайдерской информации, большинство юристов и специалистов финансового рынкаподразумевают, что инсайдерская информация может использоваться только неправомерно. Тем не менее, это несовсем так.Как в российском, так и в американском праве законодательством установлены случаи, когда использованиеинсайдерской информации является правомерным и не влечет привлечения к ответственности.Например, в США правомерная инсайдерская деятельность имеет место, когда корпоративный инсайдер (ктаковым относятся, например, топ-менеджеры или иные высокопоставленные работники компании-эмитента, кценным бумагам которой относится соответствующая инсайдерская информация) продает акции своей компании всоответствии с заранее составленным письменным договором (включающим в себя заранее обговоренный вариантпродажи ценных бумаг, принадлежащих инсайдеру), имеющим для него обязательную силу (параграф (A)(i)(1)(c)Правила 10b5-1 SEC).

Такие договоры, предусматривающие план продажи акций, могут, например, заключаться сработником корпорации, который планирует выйти на пенсию и в связи с этим намерен осуществить постепеннуюпродажу принадлежащих ему акций компании.Параграф (B)(i)(1)(c) Rule 10b5-1 SEC устанавливает определенные требования, которым должны соответствоватьтакой договор либо план: в договоре (плане) в обязательном порядке должно указываться:1.2.3.общее количество ценных бумаг, предполагаемых к продаже;ориентировочная дата продажи указных ценных бумаг;формула либо алгоритм расчета выкупной цены указанных финансовых инструментов.При этом предполагается, что на момент составления плана данная инсайдерская информация была работникунеизвестна.

Об указанных сделках такой инсайдер должен в обязательном порядке уведомлять SEC посредствомзаполнения специального документа установленной формы - Form 4 SEC.В практике судов США имеются яркие прецеденты, когда корпоративные инсайдеры освобождались отответственности за неправомерное использование инсайдерской информации в тех случаях, когда смогли доказать,что торговля ценными бумагами на основе существенной непубличной информации осуществлялась ими всоответствии с заранее определенным планом (см., например, SEC v. Adler, 137 F.3d 1325, 1338 (11th Cir. 1998))В РФ способы правомерного использовании инсайдерской информации установлены в ст.6 Закона об инсайде. Вцелом указанная статья устанавливает перечень неправомерных способов использования инсайдерскойинформации. Однако из данных запретов делаются определенные исключения, которые, соответственно, и являютсобой способы правомерного использования инсайдерской информации.Осуществление операций на основе инсайдерской информации в рамках исполнения обязательства по покупке илипродаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, срок исполнения которого наступил,является примером правомерного использования инсайдерской информации, если такое обязательство возникло врезультате операции, совершенной до того, как лицу стала известна инсайдерская информация.(ч.2 п.1 ст.6 Законаоб инсайде).В определенном смысле, данная норма созвучна американскому правилу 10b5-1 в части, касающейся презумпцииотсутствия инсайдерской информации у лица в момент заключения сделки.36ставит ее обладателя в преимущественное положение,26 что, в своюочередь, дает ему возможность осуществлять различные операции сценными бумагами, ориентируясь на свое точное знание ситуации,которая сложится на рынке после раскрытия такой информации, вусловияхполнойнеосведомленностииныхучастниковрынка(информационный дисбаланс или информационная асимметрия);приносит экономическую выгоду ее обладателю после исполненияобязательств, возникших на основании сделок, совершенных сиспользованием такой информации и т.д.;27влияет на перераспределение права собственности, т.к.

в результатенеправомерногофактическииспользованияпроисходитнедобросовестнымиинсайдерскойнезаконноеинформацииполучениеинсайдерами-нарушителямииприбылитемсамымнаносится ущерб финансовым интересам добросовестных инвесторов;подрываетдовериедобросовестныхинвесторовинарушаетцелостность фондового рынка, так как вполне очевидно, что в случаеесли на фондовых рынках недобросовестные практики28 остаютсяДругой способ правомерного использования инсайдерской информации описан в пп.3 п.1 ст.6 Закона об инсайде.Передача инсайдерской информации третьим лицам, по общему правилу являющейся незаконной, являетсяправомерной в случае передачи этой информации лицу, включенному в список инсайдеров:1.2.в связи с исполнением обязанностей, установленных федеральными законами,в связи с исполнением трудовых обязанностей или исполнением гражданско-правового договора.Таким образом, как в американской, так и в российской правовой системе предусмотрены способы правомерногоиспользования инсайдерской информации.Конечно, справедливости ради отметим, что правомерные способы использования инсайдерской информации вобоих законодательствах устанавливаются именно как исключения из общего правила.

Тем не менее, упущение извиду данного обстоятельства может дать неполную картину, связанную с использованием инсайдерскойинформации.26Добровольский В.И. Инсайдерская информация в мировой практике, служебная информация и коммерческаятайна в России// Предпринимательское право, 2008. – № 4. – С.29-37//Доступ из СПС «Консультант Плюс».27Там же.28Следует отметить, что термин «недобросовестные практики» не используется в «Стратегии развитияфинансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года», утвержденной Распоряжением Правительства37безнаказанными, разумные инвесторы предпочитают осуществлятьсвою деятельность на других фондовых рынках.А.Г. Шаповалов в своей кандидатской диссертации (2007 г.), посвященнойвопросам неправомерного использования служебной информации об эмитенте (втот период еще не был принят Закон об инсайде и в законодательстве РФ еще небыло закреплено легальное определение «инсайдерской информации») отмечает,что совершение инсайдером сделки на фондовом рынке влечет следующиенеблагоприятные последствия для инвестора (участника фондового рынка): нарушаютсягарантированныезаконодательством равныеправаучастников фондового рынка по использованию информации обэмитенте; нарушается имущественный интерес, направленный на получениеприбыли от сделок с ценными бумагами.Данные неблагоприятные для инвестора последствия могут и не выражатьсяв форме имущественного вреда или убытков.29Кроме того, Шаповалов отмечает, что совершение инсайдером сделки нафондовом рынке влечет неблагоприятные последствия также и для эмитента: раскрытие служебной и коммерческой тайн инсайдером можетповлечь за собой возникновение убытков или причинение вредаэмитенту; неосновательное обогащение инсайдера за счет вверенных емуэмитентом сведений служебного характера.30РФ от 29.12.2008 № 2043-р, вместо него используется термин «недобросовестная деятельность на финансовомрынке».29См.

Шаповалов А.Г. Правовой режим сведений служебного характера об эмитентах на рынке ценных бумаг. С.147.38Примечательно, что согласно результатам некоторых опросов, проводимыхсреди экспертов в области экономической безопасности государства и торговлина финансовых, товарных и валютных рынках, неправомерное использованиеинсайдерской информации расценивается экспертами как одна из наиболеесущественных угроз экономической безопасности на финансовых, товарных ивалютных рынках.31 Это дополнительно свидетельствует о значительномнегативномэффекте,которыйоказываетнеправомерноеиспользованиеинсайдерской информации.Вчемжеможетвыражатьсянеправомерноеиспользованиеинсайдерской информации?По мнению А.Г.

Шаповалова, неправомерное использование инсайдерскойинформации представляет собой «противоправную деятельность, целью которойявляется извлечение нарушителем (инсайдером) выгод различного характера изсвоегопривилегированногоиспользованиеинсайдерскойположения,информацииследовательно,можнотакженеправомерноеобозначитькак«инсайдерскую деятельность».32 Данное понятие представляется наиболее емким,поскольку охватывает разные формы деятельности, связанные с неправомернымиспользованием инсайдерской информации.Как отмечает А.Г. Шаповалов, в законодательстве зарубежных стран,регулирующих инсайдерскую деятельность, выделяются следующие основныеформы инсайдерской деятельности:1) инсайдерская торговля или трейдинг (insider trading): сделки на покупкуили продажу финансовых инструментов (или «инсайдерская торговля»);30Там же, С.

12, 146.Подробнее см.: Ахмедов Т.Ч. Методы противодействия неправомерному использованию инсайдерскойинформации и манипулированию рынком в системе обеспечения экономической безопасности государства: дис.…канд.эконом.наук: 08.00.05/ Ахмедов Т.Ч. – СпБ., 2015. – С.50-55.32См. Шаповалов А.Г. Правовой режим сведений служебного характера об эмитентах на рынке ценныхбумаг.С.59-61.31392) незаконное сообщение (передача) и раскрытие информации;3) передача третьим лицам информации и рекомендаций для совершенияпоследними сделок с финансовыми инструментами, к которымотносится соответствующая инсайдерская информация (или «типпинг»,tipping).33Данная классификация представляется небесспорной, поскольку такоедеяние как незаконное сообщение инсайдерской информации третьим лицамзачастую может совпадать с типпингом (ведь и в том и в другом случаеобъективная сторона деяний фактически совпадает: обладающее инсайдерскойинформацией лицо неправомерно передает такую информацию другому лицу, ауказанное лицо (получатель информации) на основе полученных сведенийсовершает инсайдерские сделки/ иным образом использует указанные сведения вцелях получения выгоды).

На наш взгляд, более точной представляетсяследующая классификация форм инсайдерской деятельности:1) непосредственно«инсайдерскаяторговля» (совершение сделоксфинансовыми инструментами на основе инсайдерской информации);2) незаконная передача третьим лицам инсайдерской информации;3) дача третьим лицам рекомендаций, основанных на инсайдерскойинформации.Указанная классификация, которая нашла свое отражение в Законе обинсайде, позволяет более четко разграничить формы инсайдерской деятельности,указанные в пунктах 2 и 3: в одном случае нарушитель передает третьему лицуинформацию, а получатель такой информации анализирует ее и принимаетдальнейшие инвестиционные решения самостоятельно; в другом же случаенарушитель сам проводит анализ имеющейся у него инсайдерской информации, а33Там же.