Автореферат (1335935), страница 5
Текст из файла (страница 5)
Теория отражения, составляющая и сегодня прочнуюоснову учения о доказательствах, базируется на утверждении о том, что «безматериальной формы информация не может существовать, перерабатываться ипередаваться»24. Очевидно, что и на электронном носителе сведения не могутсуществоватьсамипосебе,новоспроизводятсяпутемсчитываниямикроскопических механических либо магнитных изменений на поверхностидиска25. Таким образом, если учитывать микроскопические механические илимагнитные изменения, то диск при записи на него информации меняет своисвойства, хотя и не столь значительно, чтобы это было заметно человеку безспециальных устройств.23Там же.
С. 137-138.Теория доказательств в советском уголовном процессе / Под ред. Н.В. Жогина. М., 1973. С.216.25Быков В.Л. Основы информатики. Брест, 2002. С. 48-50.2423Если же процесс записи информации изменяет физические свойства диска,то, строго говоря, интересующая нас компьютерная информация не «витает ввоздухе», а представляет собой совокупность изменений носителя информации,которые сформировались в результате взаимодействия между предметамиматериального мира точно так же, как и любое другое вещественноедоказательство.Известно, что исследование микрообъектов в качестве следов преступлениясегодня широко применяется в рамках криминалистических экспертиз26.
В такомслучае ничто не мешает провести аналогию между компакт-диском, на которомзаписана вредоносная программа, и одеждой подозреваемого, обвиняемого, неимеющей каких-либо видимых следов, но приобщенной к делу для направленияэксперту в целях обнаружения микрочастиц или микроследов.В обоих случаях на объектах материального мира имеются микроследы,которые были образованы в ходе совершения преступления и которые не могутбыть напрямую восприняты участниками следственного действия, однакообнаруживаются опосредованно: в первом случае посредством считываниямикроследов специальным устройством компьютера, во втором – путемнаблюдения микроследов через микроскоп (в том числе электронный).Исходя из указанных доводов, можно сделать также следующий крайневажный вывод: под исследованием «электронного доказательства» необходимопонимать изучение информационного содержания электронного носителяинформации, связанное с совершением действий в виртуальной среде (открытиемпапок с файлами, самих файлов, изучением свойств файлов посредствомиспользования иных программ и т.п.).
Не может приравниваться к исследованию«электронногодоказательства»внешнийосмотрлибоиноеизучениехарактеристик электронного носителя информации как реального материальногообъекта (в частности определение его веса, размера, формы, производителя,модели, других внешних индивидуализирующих признаков).26Криминалистика для следователей и дознавателей: научно-практическое пособие / Под ред.А.В.
Аничина. М., 2009. С. 160.24Размышляя таким образом, мы подходим ко второму признаку, который, помнению Н.А. Зигура, А.В. Кудрявцевой, отличает компьютерную информацию отвещественного доказательства и от иного документа, а именно: опосредованностьвосприятия значимых для дела сведений.В этой связи нужно заметить, что ни в УПК РФ, ни в практике ВерховногоСуда Российской Федерации никогда не указывалось на то, что вопрос опризнании предмета или документа вещественным доказательством должен бытькак-то связан с очевидностью произошедших с ним физических изменений.
Приэтом в криминалистической литературе часто указывается на необходимостьприменения в ходе осмотра или обыска специальных технических устройств дляпоискамалозаметныхпреступления27.Такимилиневидимыхобразом,человеческомунепосредственностьглазуследоввосприятияследовпреступления не является особенностью, присущей всем группам вещественныхдоказательств.Помимомикрообъектов,которыенемогутбытьобнаруженынепосредственно, сходством с электронными носителями информации обладаютматериалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи, которые также не могутвосприниматься участниками уголовного процесса напрямую без использованияспециальных проигрывающих устройств.Данные источники информации не изменяют видимых свойств припроизводстве на них записи, принцип их работы также основан на действииэлектромагнитных полей28, однако они не выделены УПК РФ в качествеотдельного вида доказательств, часто приобщаются к делу в качествевещественных доказательств29.
В то же время использование фото- и киносъемки,аудио- и видеозаписи в качестве иного документа прямо предусмотрено ч. 2 ст. 84УПК РФ.27Там же. С. 162.Пестриков В.М. Магнитная песня – лебединая песня? // ITnews. 2005. № 24. С. 35-37.29Семенцев В.А. Видео- и звукозапись в доказательственной деятельности следователя: учебнопрактическое пособие.
М., 1997. С. 38-39.2825Необходимо заметить, что регулирование процедуры приобщения к делусоответствующих записей не претерпело каких-либо изменений и при появленииэлектронных фотоаппаратов, диктофонов и видеокамер, которые автоматическипереводят поступающий сигнал в электронную форму для хранения насоответствующем носителе информации. Данное обстоятельство является ещеодним аргументом против придания компьютерной информации особогоуголовно-процессуального статуса.Отличие компьютерной информации от иных видов доказательств неисчерпываетсяуказаннымипризнаками–наиболеесубстанциональнойхарактерной чертой электронных данных является то, что они формируются нетолько посредством физических закономерностей, но и согласно программномуалгоритму, который задан разработчиком программы.Иными словами, если формирование следов преступления на обычномпредмете подчинено физическим, химическим, биологическим и другимзакономерностям, имеющим объективную природу и существующим помимоволи и сознания человека, то в ходе работы компьютерной программы измененияпроисходят согласно заданному разработчиком алгоритму, который он выбирает,исходя из своего субъективного усмотрения.Кроме того, стоит обратить внимание на тот факт, что по степениавтономности и автоматизации процессов компьютерные программы могутсущественнымнезначительныеобразомотличаться.изменениявОднивиртуальнойпрограммысредепроизводят(например,лишьтекстовыередакторы), в то время как другие способны выполнить огромный комплекссложных операций при однократной инициации их пользователем (например,вирусы, шпионские программы и т.д.).В этой связи Н.А.
Зигура, А.В. Кудрявцева утверждают, что механизмформирования компьютерной информации носит субъективный характер, в товремя как механизм создания иных следов объективен, потому они не могут бытьсведены один к другому и подпадать под единый правовой режим.26На первый взгляд, указанное утверждение выглядит верным, однакопостараемся детально его проанализировать.Необходимо отметить различие между объективными и субъективнымимеханизмами формирования следов.
Изменения в любом предмете материальногомира происходят в результате объективных закономерностей, и процесс записикомпьютерной информации – не исключение. Тем не менее начало указаннойзаписи, ее ход обусловлены действием программы, функционирующей поалгоритму, установленному человеком.
Но означает ли это, что данный алгоритмв таком случае носит субъективный характер?Для ответа на поставленный вопрос следует обратиться к понятиюобъективного и субъективного. Так, под словом «объективный» понимается «принадлежащий объекту или определяющийся им. В применении к реальнымобъектам это понятие означает, что предметы, свойства и отношения существуютвне и независимо от субъекта»30.Следовательно, объективность есть такое свойство элемента реальности,которое характеризует его как нечто отдельное и независимое от субъекта.
Такимобразом, пока логический алгоритм находится в сознании человека он, бесспорно,носит субъективный характер, однако после того, как он был реализован вконкретной программе, говорить о его субъективности нельзя. Разработчик можетзапустить данный алгоритм, досконально знает его, способен его изменить,однако до появления возможности внесения изменений вынужден с нимсчитаться, так как последний превратился из идеи в объект реальности.Объективный характер работы компьютерной программы становитсяособенно очевиден, когда речь идет о вполне реальных последствиях действиявирусов, способных оказать влияние на технические элементы компьютера илидаже спровоцировать сбой производственного процесса.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
