Диссертация Тураева (1194151), страница 9

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 9)

В состав преступления помимо объективных признаков, входят еще и субъективные признаки, а именно субъект преступления и субъективная сторона преступного деяния.

Субъектом преступления в соответствии с частью 1 статьи 20 УК РФ может быть вменяемое физическое лицо, достигшее на момент совершения преступления 16-ти летнего возраста, а в ряде случаев, предусмотренных частью 2 статьи 20 УК РФ, и 14-ти летнего возраста (например, при совершении убийства) [5].

В связи с отсутствием в действующем законодательстве единых определений коррупции и преступлений коррупционной направленности, соответственно какого-либо общепринятого определения субъекта преступлений коррупционной направленности не имеется, что также является существенным препятствием для эффективной реализации антикоррупционной политики.

Ряд нормативных правовых актов, регламентирующих антикоррупционное законодательство в России, дает различные определения тому, кто может быть субъектом конкретных преступлений коррупционной направленности.

Так, в примечании 1 к статье 285 УК РФ «Злоупотребление должностными полномочиями» указано, что должностными лицами в статьях Главы 30 УК РФ «Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления» признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации [5].

Во втором примечании той же статьи УК РФ указано, что под лицами, занимающими государственные должности Российской Федерации, в статьях УК РФ понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами и федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов.

В третьем примечании указано, что под лицами, занимающими государственные должности субъектов Российской Федерации, в статьях УК РФ понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые конституциями или уставами субъектов Российской Федерации для непосредственного исполнения полномочий государственных органов.

Следовательно, можно сделать вывод, что в примечаниях к данной статье перечисляются только те субъекты, которые обладают специальными служебными полномочиями, при этом речи в данной статье о других лицах, способных совершить преступления коррупционного направления, например, о гражданах, способных дать взятку, не ведется.

В соответствии с пунктом 1 перечня № 23 Указания Генеральной прокуратуры Российской Федерации и МВД России от 31.12.2014 № 744/11/3 «О введении в действие перечней статей Уголовного кодекса Российской Федерации, используемых при формировании статистической отчетности», к субъектам уголовно наказуемых деяний коррупционной направленности относятся должностные лица, указанные в примечаниях к статье 285 УК РФ, лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, действующие от имени и в интересах юридического лица, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, указанные в примечаниях к статье 201 УК РФ [19].

Фактически в данном перечне к субъектам коррупционных преступлений отнесены только должностные лица и иные лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих или иных организациях. При этом в перечне № 23 не указаны лица, перечисленные в примечании к статье 290 УК РФ, например, иностранные должностные лица, а также не указаны граждане, что, по нашему мнению, является существенным недостатком.

Согласно же пункту 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27.12.2007 № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» под лицами, использующими свое служебное положение при совершении мошенничества, присвоения или растраты (ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 160 УК РФ), следует понимать должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к статье 285 УК РФ, государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием 1 к статье 201 УК РФ (например, лицо, которое использует для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающиеорганизационно-распорядительныеилиадминистративно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации) [5].

Анализируя названные постановления можно сделать вывод, что в них под субъектами преступлений коррупционной направленности рекомендовано понимать только тех лиц, которые перечислены в указанных выше примечаниях к статьям 201, 285 УК РФ.

Если рассматривать международное законодательство, то в статье 2 «Термины» Конвенции ООН против коррупции, указано, что субъектами преступлений коррупционной направленности могут быть:

а) публичное должностное лицо-

1. любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе Государства-участника Конвенции ООН против коррупции на постоянной или временной основе, за плату или без оплаты труда, независимо от уровня должности этого лица;

2. любое другое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия, или предоставляющее какую-либо публичную услугу, как это определяется во внутреннем законодательстве Государства-участника и как это применяется в соответствующей области правового регулирования этого Государства-участника;

3. любое другое лицо, определяемое в качестве «публичного должностного лица» во внутреннем законодательстве Государства-участника. Тем не менее, для целей принятия некоторых конкретных мер, предусмотренных главой II настоящей Конвенции, «публичное должностное лицо» может означать любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию или предоставляющее какую-либо публичную услугу, как это определяется во внутреннем законодательстве Государства-участника и как это применяется в соответствующей области правового регулирования этого Государства-участника;

b) «иностранное публичное должностное лицо» - любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия;

с) «должностное лицо публичной международной организации» - международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени [2].

Данная Конвенция дает более общее определение субъектам преступлений коррупционной направленности, но рекомендует относить к ним только тех лиц, которые наделены определенными должностными или служебными полномочиями, что полностью соответствует российскому законодательству, однако отсюда можно сделать такой же вывод, что не все субъекты коррупционных преступлений охвачены ею, к примеру, те же граждане.

Следует отметить, что юридическое лицо в Российской Федерации никак не может являться субъектом уголовно-наказуемых деяний. Оно является самостоятельным субъектом только гражданского или административного права и согласно российскому уголовному закону, в отличии от большинства западных стран, оно не может быть привлечено к уголовной ответственности, что в соответствии с доктриной нашего законодательства является логичным, поскольку обязательным условием привлечения к уголовной ответственности является вина, определяемая как психологическое отношение лица к совершенному им деянию, а такого рода способность имеют лишь физические лица.

Несмотря на то, что зарубежные эксперты в рамках различных международных обзорных механизмов часто указывают на отсутствие уголовной ответственности юридических лиц в российском законодательстве, тем ни менее, по моему мнению, российское законодательство уже неоднократно на практике показывало свою эффективность и состоятельность, адекватно реагируя и пресекая нарушения закона юридическими лицами.

Любое юридическое лицо управляется и функционирует только с помощью физических лиц и поэтому в первую очередь необходимо устанавливать и привлекать к ответственности именно виновное физическое лицо, осуществляя конечно параллельно административное расследование в отношении юридического лица.

К примеру, прокуратурой Волгоградской области в 2010 было возбуждено дело об административном правонарушении, в связи с тем, что директор общества с ограниченной ответственностью Издательский дом «Возрождение» передал взятку должностным лицам Главного управления внутренних дел по Волгоградской области МВД России с целью скрыть факт неисполнения обязательств по государственному контракту на поставку бланочной продукции. Постановлением мирового судьи от 08.07.2010 на общество с ограниченной ответственностью издательский дом «Возрождение» в связи с указанными событиями наложено административное наказание в виде штрафа в размере 1 млн. руб. Кроме того, Центральным районным судом г. Волгограда рассмотрено уголовное дело в отношении директора общества с ограниченной ответственностью Издательский дом «Возрождение», возбужденное по фактам указанных событий по части 2 статьи 291 УК РФ (дача взятки должностному лицу в значительном размере), по итогам рассмотрения которого 21.10.2010 вынесен обвинительный приговор и директору общества назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года [38, с. 13].

В данном примере директор пытался незаконно повлиять на исполнение сотрудниками правоохранительных органов своих обязательств, связанных с проведением проверки по исполнению фирмой государственного контракта. За это он был приговорен к уголовному наказанию, а фирма была оштрафована.

Изучая разные позиции относительно того, кто является субъектом коррупционных преступлений, можно сделать вывод, что ни в одном из изученных нормативных правовых актов, как российских, так и зарубежных, не указано, что субъектом таких коррупционных преступлений, как дача взятки (ст. 29 УК РФ), посредничество во взяточничестве (ст. 291.1 УК РФ), коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ) и провокация взятки либо коммерческого подкупа (ст. 304 УК РФ) может быть любое вменяемое физическое лицо, достигшее, как уже отмечалось, 16-летнего возраста, действия которого направлены на получение личной выгоды, либо в интересах третьих лиц путем обещания или предложения материальных или нематериальных преимуществ за злоупотребление в его пользу своими должностными или служебными полномочиями с целью извлечения выгоды в свою пользу или третьих лиц.

Мы полагаем, что к субъектам преступлений коррупционной направленности могут быть отнесены и иные лица, не упоминаемые в российском и зарубежном законодательстве, наделенные определенными полномочиями, которыми они могут воспользоваться в коррупционных целях.

Так, по нашему мнению, к субъектам преступлений коррупционной направленности следовало бы отнести третейского судью – физическое лицо, способное обеспечить беспристрастное разрешение спора, прямо или косвенно не заинтересованное в исходе дела, являющееся независимым от сторон и давшее согласие на исполнение обязанностей третейского судьи, которое избирается сторонами или назначается в согласованном сторонами порядке для разрешения любых споров, вытекающих из гражданских правоотношений сторон, если конечно иное не установлено федеральным законом [9].

К субъектам преступлений коррупционной направленности также можно было бы отнести аудитора – физическое лицо, которое вправе осуществлять аудиторскую деятельность, аудит – независимую проверку бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности, а также прочие связанные с аудиторской деятельностью услуги [11].

Опасность заключается в том, что аудитор может за вознаграждение или иные материальные и нематериальные блага провести неполноценный и необъективный аудит и указать недостоверные сведения в окончательном отчете, злоупотребив или превысив тем самым свои полномочия.

Еще к субъектам, способным совершать коррупционные преступления, можно отнести и адвокатов.

Согласно пункту 1 части 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности [8].

Учитывая, что адвокат обладает в соответствии с федеральным законом широким спектром полномочий, то существует вероятность и коррупционных рисков при их выполнении.

Также к субъектам преступлений коррупционной направленности следует отнести нотариусов, занимающихся частной практикой, или проще говоря - частных нотариусов, которые в отличие от нотариусов, состоящих в государственных нотариальных конторах, помимо прочего вправе иметь свою собственную контору, нанимать своих работников, а главное распоряжаться поступающими доходами [13].

Коррупция в случае с частными нотариусами заключается в том, что они в нарушение закона, за определенное вознаграждение могут оказать посреднические услуги сторонам при заключении договора или, например, заверить сделку в отсутствие необходимых документов, подтверждающих ее законность.

Также было бы логичным отнести к субъектам коррупционных преступлений частных детективов и работников частных охранных организаций, имеющих удостоверение частного охранника.

Характеристики

Список файлов ВКР