Диссертация (1174008), страница 23
Текст из файла (страница 23)
На наш взгляд, этоутверждение следует скорректировать, так как еще в первых отчетах Рабочейгруппы №1 ОЭЕС зависимый агент выделялся как самостоятельный случайобразования постоянного представительства. Но при этом нужно отметить,что отчеты носили скорее рабочий характер и не имели статуса официальныхрекомендаций для всех государств, который имеет Модельная конвенция.После доработки проекта 1963 года ОЭСР была опубликованаМодельная конвенция 1977 года.В новом документе появились некоторые изменения в отношениизависимого агента.
Так теперь агент рассматривался как действующий врамках своей обычной деятельности, даже если эта деятельность совпадала сдеятельностью предприятия, в интересах которого он действует 227.Также положения об агенте были дополнены следующей фразой:«предприятие должно считаться имеющим постоянное представительство вотношении любой деятельности, осуществляемой агентом для него…». Этаформулировка означала, чтоесли дажечасть деятельностиагентасоответствует признакам зависимого агента, и постоянное представительствосчитается образованным, то неважно подпадает ли остальная частьдеятельности в интересах этого предприятия под такие критерии228. Этоуточнение является важным не столько для целей определения наличияКоннов О.Ю.
Понятие постоянного представительства в налоговом праве: дис. … канд. юрид. наук. М., 2001.С. 85.227Полежарова Л.В. Международное налогообложение: современная теория и методология - М.: Магистр:ИНФРА-М, 2016. С. 67.228Michael Lang, Josef Schuch and others. Dependent Agents as Permanent Establishments – Linde Verlag GmbH,2014.
P.49.226109постоянного представительства, а сколько для понимания правовой природыэтой категории. Агентский вид постоянного представительства, как иосновной вид, является пороговым значением, при достижении которогогосударство-источник дохода получает право облагать налогом прибыльиностранного предприятия.Модельная конвенция ОЭСР с момента ее первого опубликованиямногократно пересматривалась. Но понятие постоянного представительстваагентского вида не изменялось. При этом Комментарии к Модельнойконвенции ОСЭР в части положений, касающихся агента, дополнялисьновыми разъяснениями.Так в 2002 году Налоговым комитетом ОЭСР было решено внестинекоторые изменения в Комментарии229.
В частности, п. 32 Комментариев былдополнен разъяснением о том, что агент не обязательно должен бытьрезидентом или иметь место деятельности в государстве. Также вКомментарии были включены несколько новых пунктов, касающиеся статусанезависимого агента, определения регулярности осуществления полномочийи других вопросов.Работа над категорией агентского постоянного представительствапродолжается и сегодня. Последней инициативой ОЭСР в этом направлениистал проект по борьбе с размыванием налогооблагаемой базы и выводомприбыли из-под налогообложения (Base Erosion and Profit Shifting, далее –Проект BEPS)230. Этот проект был создан в 2013 году по результатам встречистран Большой двадцатки.
В рамках Проекта BEPS ОЭСР был подготовленплан действий (BEPS Action Plan, далее – План BEPS), который состоит из 15действий (мероприятий), предусматривающих внесение изменений в правиланалогообложения на международном и национальном уровнях231. Каждое из2292002 Reports Related to the OECD Model Tax Convention. Para 106.
P. 104. // URL:http://www.keepeek.com/Digital-Asset-Management/oecd/taxation/no-08-2002-reports-related-to-the-oecd-modeltax-convention_9789264099920-en#page104 (дата обращения 30.08.2016).230Более подробная информация на официальном сайте ОЭСР // URL: http://www.oecd.org/tax/beps/bepsabout.htm#BEPSpackage (дата обращения 05.08.2016).231Отчеты по 15 действиям плана действий размещены на сайте ОЭСР // URL:http://www.oecd.org/tax/beps/beps-actions.htm (дата обращения 05.08.2016).11015 действий посвящено одной проблеме международного налогового права испособам ее решения.Так целью мероприятия 7 является разработка изменений понятияпостоянногопредставительства,направленныхнапредотвращениенарушений, связанных с его применением, включая использование договоровкомиссиидляизбежаниястатусаагентскогопостоянногопредставительства232.В финальном отчете по этому вопросу ОЭСР были сформулированыследующие способы избежания признания наличия агентского постоянногопредставительства: (1) использование комиссионных соглашений; (2)подписание договоров не в государстве, где проводилось обсуждение ихусловий, а за его пределами233.
Для предотвращения таких злоупотребленийпредлагается внести существенные изменения в п.п. 5 и 6 ст. 5 Модельнойконвенции ОЭСР и в Комментарии. Одним из таких предложений являетсявведение нового определения агентского постоянного представительства.ОЭСР предлагается следующая формулировка п.
5 ст. 5234: «Независимо отположений пунктов 1 и 2, но с учетом положений пункта 6, если лицо, иное,чем агент с независимым статусом, в отношении которого применяется пункт6, действует в интересах предприятия, а также имеет и обычно использует вДоговаривающемся Государстве полномочия заключать контракты при этомрегулярно заключает контракты или регулярно играет ведущую роль призаключении контрактов, которые заключаются в рутинном порядке безвнесения предприятием существенных изменений, и такие контракты:a) от имени предприятия, илиМатериалы, посвященные мероприятию 7, размещены на сайте ОЭСР// URL:http://www.oecd.org/tax/preventing-the-artificial-avoidance-of-permanent-establishment-status-action-7-2015-finalreport-9789264241220-en.htm (дата обращения 05.08.2016).233Preventing the Artificial Avoidance of Permanent Establishment Status, Action 7 - 2015 Final Report.
P. 15. //URL:http://www.keepeek.com/Digital-Asset-Management/oecd/taxation/preventing-the-artificial-avoidance-ofpermanent-establishment-status-action-7-2015-final-report_9789264241220-en#page17(датаобращения05.08.2016).234Курсивом выделены новые положения, зачеркнутым шрифтом – положения, которые предлагаетсяисключить из текста Модельной конвенции ОЭСР.232111b) заключены для передачи права собственности или предоставленияправа пользования имуществом, которым владеет или имеет правопользоваться это предприятие, илиc) заключены для оказания услуг таким предприятием,тоэтопредприятиерассматриваетсякакимеющеепостоянноепредставительство в этом Государстве в отношении любой деятельности,которую это лицо осуществляет для предприятия, за исключением случаев,когда деятельность такого лица ограничивается видами деятельностиупомянутыми в пункте 4, которые, даже если и осуществляются черезпостоянное место деятельности, не превращают это постоянное местодеятельности в постоянное представительство в соответствии с положениямиэтого пункта».Также в мероприятии 7 предложено признавать лицо зависимым вслучае, если это лицо действует исключительно или преимущественно винтересаходногоилинесколькихпредприятий,которыеявляютсявзаимозависимыми с ним.
Для определения взаимозависимости необходимоучитывать контроль, который предприятие имеет над агентом235.С 1963 года категория агентского постоянного представительствасущественно не пересматривалась. Поэтому при внесении в понятиеагентскогопостоянногопредставительстватехизменений,которыепредложены Проектом BEPS, можно будет говорить о начале нового этапаразвития этой категории. Хотя некоторыми налоговыми специалистамивысказываютсясомненияотом,насколькоэтиизменениябудутспособствовать правильному применению категории, не приведут ли кдополнительным сложностям236.235Preventing the Artificial Avoidance of Permanent Establishment Status, Action 7 - 2015 Final Report.
P. 16. //URL:http://www.keepeek.com/Digital-Asset-Management/oecd/taxation/preventing-the-artificial-avoidance-ofpermanent-establishment-status-action-7-2015-final-report_9789264241220-en#page18(датаобращения05.08.2016).236См., например, Madalina Cotrut. International Tax Structures in the BEPS Era: An Analysis of Anti-abuseMeasures. IBFD, 2015. P. 59.; Joost Vreeswijk, Ai-Leen Tan.
Tha impact of BEPS Action 7 on operating models.International Tax Review, March 2016. // URL: http://www.internationaltaxreview.com/Article/3535787/Theimpact-of-BEPS-Action-7-on-operating-models.html (дата обращения 05.08.2016).112Такимобразом,представительства,категориянесмотрянаагентскогозначительныйвидасрокпостоянногосуществования,продолжает меняться и адаптироваться к реалиям экономической жизни.Нанашвзгляд,висторииразвитияагентскогопостоянногопредставительства можно выделить следующие этапы:1 этап (1899-1929)– 1899 – агент впервые упоминается в числе случаев при которыхвозможно образование постоянного представительства.– 1927-1928 – Лигой Наций разработан проект Конвенции попредупреждениюдвойногоналогообложения,вкоторомотмечается, что «добросовестный агент с независимым статусом»не создает постоянное представительство.2 этап (1929-1962)– 1929 – Налоговым комитетом Лиги Наций подготовлен Отчет, вкотором сформулированы признаки агентского вида постоянногопредставительства, схожие с критериями, используемыми сейчас.Впервые было отмечено, что место деятельности не всегдаявляется обязательным признаком для образования постоянногопредставительства.– 1943, 1946 – в Мексиканском и Лондонском проектах модельнойконвенции перечислены три случая образования агентского видапостоянного представительства, в том числе при заключенииконтрактов от имени иностранного предприятия.3 этап (1963-настоящее время)– 1963 – в проект Модельной конвенции включено понятиеагентского постоянного представительства, которое используетсяв современной Модельной конвенции ОЭСР.– 1980 – создание Модельной конвенции ООН.– 2013 – начало разработки Плана BEPS.113– 2015 – опубликован финальный отчет в рамках Плана BEPS, вкоторомпредложенысущественныеизменениякатегорииагентского вида постоянного представительства.Вслучаееслипредложенныеизменениябудутвнесенывмеждународные документы и/или имплементированы в национальноезаконодательство, по нашему мнению, будет возможно выделить следующийэтап в развитии категории агентского вида постоянного представительства.
Сучетом изменений положений п. 5 ст. 5 Модельной конвенции ОЭСРгосударства смогут чаще использовать этот инструмент, так как новаякатегории агентского вида предусматривает большее количество основанийдля возникновения достаточной для налогообложения связи с государством.Вместе с тем, следует отметить, что правила агентского постоянногопредставительства станут более сложными для применения, что повлечет засобой необходимость дальнейшей «настройки» категории агентского видапостоянного представительства.В российском налоговом праве понятие агентского постоянногопредставительства также прошло несколько этапов развития.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
