Диссертация (1174008), страница 22
Текст из файла (страница 22)
IBFD, 2007. P. 57.Коннов О.Ю. Понятие постоянного представительства в налоговом праве: дис. … канд. юрид. наук. М., 2001.С. 84.217103– оплата административных расходов агента, в частности оплатааренды, может рассматривать как доказательство наличия трудовыхотношений согласно подпункту «b»;– тот факт, что брокер оказывает услуги по привлечению покупателей,сам по себе не может свидетельствовать о существованиипостоянногопредставительства,дажееслиброкерработаетпродолжительное время или на регулярной основе. Также агент,действующий от собственного имени в интересах несколькихпредприятий и получающий обычное вознаграждение, не образуетпостоянное представительство для любого из таких предприятий,даже если проданные товары некоторое время находились наскладе218.Наданномэтапеположенияобагентскомпостоянномпредставительстве были уже достаточно тщательно проработаны: определеныпризнаки зависимого агента, описан статус независимого агента, предложенывторостепенные признаки зависимости агента.
При этом нужно отметитьинтересную деталь – агентское постоянное представительство не упоминаетсяв тексте модельного соглашения – нормы, посвященные агенту, расположеныв Протоколе к соглашению. Такую структуру можно объяснить общей логикойсоглашения: определения тех терминов, которые были использованы в текстесоглашения, включены в текст Протокола. Например, статья IV Протоколараскрываетпонятие«предприятие».Поэтойпричинепризнакизависимого/независимого агента включены в статью V Протокола, где даетсяопределение постоянного представительства.
Но, по нашему мнению,отсутствие упоминания агента в тексте соглашения также свидетельствует отом,чтокатегорияагентскоговида постоянногопредставительствапродолжала сохраняла статус второстепенной по отношению к основномувиду.218League of Nations Fiscal Committee London and Mexico Model Tax Conventions Commentary and Text.C.88.M.88.1946.II.A.UniversityofSydneyLibrary'scollection.//URL:http://adc.library.usyd.edu.au/view?docId=law/xml-main-texts/brulegi.xml;chunk.id=item15;toc.depth=1;toc.id=item-15;database=;collection=;brand=default (дата обращения 09.08.2016).104Таким образом, несмотря на активную разработку, категория агентскогопостоянного представительства на этом историческом этапе все еще неполучила статус самостоятельного вида постоянного представительства.
Хотяналичие зависимого агента без фиксированного места деятельности уже тогдапризнавалось экспертами достаточным для возникновения у государстваисточника права облагать налогом иностранное предприятие.После прекращения существования Лиги Наций в 1946 году инициативапо разработке модельного соглашения перешла к Экономическому иСоциальному Совету ООН. Но ООН не удалось добиться каких-либосущественных результатов в этом вопросе, и разработкой модельногодокументазаняласьОрганизацияевропейскогоэкономическогосотрудничества (далее – ОЕЭС)219.Следующий этап развития категории постоянного представительства, втом числе агентского вида, является основным.
Именно в этот период былосформировано то понимание постоянного представительства, котороеиспользуется в настоящее время.Дальнейшееразвитиекатегорииагентскогопостоянногопредставительства связано с деятельностью Рабочей группы № 1 (WorkingParty № 1) Налогового комитета ОЕЭС. В течение 1958-1961 гг.
экспертамиэтой группы были подготовлены отчеты, которые заложили основусовременного понятия агентского постоянного представительства.В первом таком отчете о постоянном представительстве220 былиопределены пять вопросов, ответы на которые должна была содержать статьямодельного соглашения и комментарии к ней. В числе этих вопросов былследующий: «В какой степени агент может приравниваться к постоянномупредставительству?». Таким образом, перед экспертами ОЕЭС былапоставлена задача разработать критерии агентского вида постоянногопредставительства.219Kevin Holmes. International Tax Policy and Double Tax Treaties. IBFD, 2007. P.
58.Report of Working Party no. 1 On the concept of permanent establishment. Fiscal Committee. 1956. FC/WP1(56)1.// URL:http://taxtreatieshistory.org/data/html/FC-WP1(56)1E.html (дата обращения 10.08.2016).220105Экспертами было предложено следующее определение зависимогоагента:«Агент, действующий на территории одного государства в интересахпредприятия другого государства и не являющийся агентом с независимымстатусом, должен рассматриваться как постоянное представительство дляпервого государства, если такой агент:а) имеет и регулярно осуществляет полномочия по согласованиюусловий и подписанию контрактов от имени предприятия, заисключением случаев, когда действия агента ограниченыприобретением товаров; илиб) в первом из упомянутых государств постоянно содержит складтоваров, принадлежащих предприятию, от которого он регулярнопоставляет товары от своего имени.Работник предприятия также должен рассматриваться как постоянноепредставительство этого предприятия, если он выполняет предусмотренныепунктами «а» и «б» функции».Кроме того, в тексте модельного соглашения предлагалось закрепитьположение о независимом агенте: «предприятие одного государства не можетобразовыватьгосударствапостоянноетолькопопредставительствотойпричине,начтотерриториионодругогоосуществляетпредпринимательскую деятельность на территории этого другого государствачерез брокера, комиссионного агента или любого другого агента снезависимым статусом, если такие лица действуют в рамках своей обычнойдеятельности».В комментариях к определению зависимого агента было прямозакреплено, что агент может приводить к возникновению постоянногопредставительства и в отсутствие места деятельности.
Также отмечалось, чтообразовать такое постоянное представительство могут только те предприятия,которые, с учетом объема полномочий агента или характера его деловыхотношений, в определенной степени принимают участие в коммерческойдеятельности в другом государстве. Было разъяснено, что в отношении106агентского постоянного представительства термин «постоянное» долженпониматься как неоднократное осуществление своих полномочий агентом.Таким образом, уже на этом этапе были сформулированы такиепризнаки зависимого агента, как полномочия на ведение деятельности винтересах иностранной организации, регулярность осуществления этихполномочий.В 1960 году ОЕЭС была переименована в Организацию экономическогосотрудничества и развития (далее – ОЭСР), которая на сегодняшний деньпродолжает занимать ведущую позицию в вопросах международногоналогообложения.
И уже в 1963 году был ОЭСР был опубликован первыйпроект Модельной конвенции ОЭСР и Комментарии к ней.Как отмечает Коннов О.Ю., именно принятие Модельной конвенции1963 года «оказало существенное значение на унификацию понятияпостоянного представительства»221. Эта точка зрения также справедлива и дляагентского вида постоянного представительства. Несмотря на то, что работанад проектом Модельной конвенции 1963 года была основана на результатах,полученных Лигой Наций и ОЕЭС, экспертами ОЭСР было предложеносущественно измененное понятие агентского постоянного представительства.Согласно проекту Модельной конвенции 1963 года полномочия агентапо согласованию контрактов от имени предприятия перестали считатьсяприводящими к возникновению постоянного представительства222.
Какотмечает Полежарова Л.В., это решение было вызвано тем, что по мнениюразработчиков проекта, на практике было бы практически невозможнодоказать осуществление полномочий по обсуждению условий контрактов223.Кроме того, из положений об агенте был исключен второй случайобразования агентского постоянного представительства при содержаниисклада с товарами предприятия. Содержание склада стало рассматриваться какКоннов О.Ю. Понятие постоянного представительства в налоговом праве: дис.
… канд. юрид. наук. М., 2001.С. 86.222Fiscal Committee Draft Convention for the Avoidance of Double Taxation with Respect to Taxes on Income andCapital (FC(63)2). // URL:http://taxtreatieshistory.org/data/html/FC(63)2E.html (дата обращения 21.08.2016).223Полежарова Л.В. Международное налогообложение: современная теория и методология - М.: Магистр:ИНФРА-М, 2016.
С. 67.221107одинизчастныхслучаевобразованияобщеговидапостоянногопредставительства.При этом положение о возникновении агентского постоянногопредставительствавсвязиссодержаниемскладасохранилосьдосегодняшнего дня в Модельной конвенции ООН, которая впервые былаопубликована в 1980 году. Эта особенность объясняется тем, что Модельнаяконвенция ОЭСР, начиная с 1946 года, когда был опубликован Лондонскийпроект, придерживается подхода, ориентированного на налогообложение попринципу резидентства.
Модельная конвенция ООН, напротив, создана длязащиты прав развивающихся стран и по этой причине ориентирована наналогообложение у источника224.ПомимотекстаМодельнойконвенцииэкспертыОЭСРтакжеподготовили комментарии к каждой из статей225. В них были сформулированыследующие важные положения о статусе зависимого агента:– лицо(агент)можетрассматриватьсякакпостоянноепредставительство, только в том случае, если оно являетсязависимым и экономически, и юридически от предприятия, длякоторого осуществляет сделки;– зависимый агент в определенной степени должен вовлекатьиностранное предприятие в предпринимательскую деятельность вдругом государстве;– использование категории постоянного представительства вотношениилицапредполагает,чтотакоелицодолжноиспользовать свои полномочия регулярно, а не в единичныхслучаях;– единственнымсущественнымкритериемдляопределениязависимости агента является то, обладает ли он полномочиями наМодельная конвенция ООН.
С.7. // URL: http://www.un.org/esa/ffd/documents/Un_Model_2011_UpdateRu.pdf(дата обращения 22.08.2016).225Report of the Fiscal Committee on the Draft Convention for the Avoidance of Double Taxation With Respect toTaxes on Income and capital Among the Member Countries of the O.E.C.D. (C(63)87part2). // URL:http://taxtreatieshistory.org/data/html/C(63)87part2E.html (дата обращения 22.08.2016).224108заключение контрактов от имени предприятия и использует ли этиполномочия регулярно.Таким образом, уже в этом проекте Модельной конвенции ОЭСРсодержались основные признаки агентского постоянного представительства.По мнению Коннова О.Ю., в этом документе впервые зависимый агентбыл выделен как самостоятельный вид постоянного представительства, и былопризнано, что постоянное представительство может быть образовано вотсутствие постоянного места деятельности226.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
