Диссертация (1174008), страница 20
Текст из файла (страница 20)
Операции по ввозу в РФ или вывозу из РФ товаров не приводят кобразованию постоянного представительства при отсутствии признаковпостоянного представительства.Однако, если подготовка и подписание контрактов производятсясотрудникамиотделенияиностраннойорганизациивРоссии,такаядеятельность может рассматриваться как приводящая к образованиюпостоянного представительства иностранной организации в РоссийскойФедерации.
Также если продажа ввезенных в Российскую Федерацию товаровосуществляется иностранной организацией с расположенных на территорииПисьмо Минфина России от 20.03.2013 г. № 03-08-05/8706 // Документ опубликован не был. Доступ изСПС «КонсультантПлюс».201Полежарова Л.В. Актуальные вопросы при составлении декларации по налогу на прибыль // Иностранныйкапитал в России.
2006. № 6. С. 31.20093Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемыхею складов (в том числе таможенных) и такая деятельность носит регулярныйхарактер, то по общему правилу такая деятельность приводит к образованиюпостоянного представительства202.Такая ситуация была рассмотрена судами трех инстанций по делу№ А40-16084/13203. Хотя предметом спора была правильность исчисления иуплаты НДС, но налоговый орган основывал свою позицию аргументом оналичии постоянного представительства иностранной организации.
Но, какуказал суд апелляционной инстанции, из материалов дела следовало, чтоиностраннаяорганизациясамостоятельноввозилаиоплачивалаоборудование, т.е. при заключении договоров купли-продажи выступаласамостоятельно, не используя агентов. В соответствии с частью 8 статьи 306НК РФ осуществление иностранной организацией операций по ввозу в РФтоваров, в том числе в рамках внешнеторговых контрактов, при отсутствиипризнаков постоянного представительства, предусмотренных частью 2 статьи306 НК РФ, не может рассматриваться как факт, приводящий к образованиюпостоянного представительства этой организации в Российской Федерации.
Вэтой связи доводы налогового органа о том, что общество имеет признакидеятельности, осуществляемой постоянным представительством, являютсянезаконными.Такимобразом,постоянноепредставительствоявляетсяоднойважнейших категорий налогового права, так как позволяет государствупризнать иностранную организацию налогоплательщиком и, следовательно,возложить на нее обязанность уплачивать налоги.Термин «постоянное представительство», как и сама категория,появился в российском налоговом праве в связи с заключением СССР первыхсоглашений об избежании двойного налогообложения, которые содержалиП.
2.4.3 Методических рекомендаций.Постановление ФАС Московского округа от 06.11.2013 г. по делу № А40-16084/13, ПостановлениеДевятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2013 г. № 09АП-20442/2013-АК, РешениеАрбитражного суда г. Москвы от 15.04.2013 г. // Документы опубликованы не были. Доступ из СПС«КонсультантПлюс».20220394правило о постоянном представительстве. Данный термин имеет некоторыенедостатки, но является устоявшимся в налоговом праве, поэтому его заменабыла бы нецелесообразной.К источникам, регулирующим статус постоянного представительства,помимо законодательства следует отнести международные налоговыедоговоры. Кроме того, при изучении этой категории также нужно обратитьвнимание на ряд документов, отнесение которых к категории источниковправа является дискуссионным, но важность которых нельзя отрицать.
Однимизосновныхдокументов,содержащихположенияопостоянномпредставительстве, является Модельная конвенция ОЭСР и Комментарии кней. Россия не является членом ОЭСР, и указанные документы не имеют длянее обязательной силы, но большинство заключенных соглашений обизбежании двойного налогообложения построены именно на Модельнойконвенции ОЭСР, что придает ей особый статус.Письма Минфина и ФНС также играют существенную роль вформировании правил о постоянном представительстве, несмотря на то, чтоони не являются нормативно-правовыми актами204.Несмотря на значимость категории постоянного представительства,вопросоееприродевроссийскомналоговомправеостаетсянепроработанным. Категория постоянного представительства тесно связана сналогоплательщиком, но при этом не может быть отнесена к субъектамналогового права.
При возникновении постоянного представительстваиностранная организация становится обязана уплатить налоги в государствеисточнике дохода. Можно сказать, что ее налоговый статус сближается состатусом налогового резидента этого государства. Таким образом, постоянноепредставительство позволяет определить такую экономическую связьПравовая природа писем Минфина и ФНС является неоднозначной (см., например, Морхат П.М.Ненормативный характер писем ФНС России // Налоговые споры: теория и практика. 2007 г.
N 6. С. 28-31;Яруллина Г.Р. Правовой статус писем ФНС как источников права // Сборник материалов международнойконференции молодых ученых «Вопросы налогообложения в российском и зарубежном праве. Москва,2013 г.). С формальной точки зрения письма Минфина и ФНС не соответствуют требованиям ПостановленияПравительства РФ от 13.08.1997 N 1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актовфедеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации».20495иностранной организации с государством, которая является достаточной длявзимания налога с доходов этой организации.В науке налогового права принято выделять виды постоянногопредставительства.
Но на сегодняшний день отсутствует их единаяклассификация.Выделение видов постоянного представительства основано на техпризнаках, которые являются обязательными для возникновения постоянногопредставительства этого вида. Как правило, выделяют основной вид иагентскийвидпостоянногопредставительства.Отдельноследуетрассматривать частный случай образования постоянного представительства вформе строительной площадки, так как он обладает существеннымиособенностями.
С развитием экономики и технологий особое вниманиеследует обратить на агентский вид постоянного представительства, дляобразования которого не требуется какой-либо материальной базы (болееподробно данный вид будет рассмотрен далее в работе).Важную часть правил о постоянном представительстве составляютположенияовидахдеятельности,которыеисключаютобразованиепостоянного представительства. Основную часть таких видов деятельностиобъединяют под общим названием деятельности подготовительного иливспомогательного характера.
По результатам анализа нормативных актов,международного подхода и российской правоприменительной практики былисформулированыследующиехарактеристикиподготовительнойиливспомогательной деятельности:– подготовительная деятельность и вспомогательная деятельность –это два разных вида деятельности иностранного представительства,поэтому указанные категории необходимо рассматривать отдельно;– подготовительнаядеятельностьпредшествуетосновнойдеятельности организации; она направлена на подготовку, созданиеусловий для осуществления основной деятельности;96– вспомогательная деятельность осуществляется параллельно сосновной деятельностью, как бы сопровождая ее; вспомогательнаядеятельность не направлена на достижение основной цели всейорганизации, но является необходимой для ее достижения;– цель подготовительной или вспомогательной деятельности не можетбыть идентична основной цели всей организации; подготовительнаяи вспомогательная деятельность может способствовать общейпроизводительности организации, но не может иметь целиполучения прибыли;– подготовительная или вспомогательная деятельность всегда ведетсяв пользу самой организации, а не третьих лиц, в случае ведения впользу третьих лиц такая деятельность может приводить кобразованию постоянного представительства.97Глава 2.
ЗАВИСИМЫЙ АГЕНТ КАК САМОСТОЯТЕЛЬНОЕОСНОВАНИЕ ДЛЯ ОБРАЗОВАНИЯ ПОСТОЯННОГОПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА§ 1.Эволюция понятия агентского вида постоянногопредставительстваСовременный институт агентского вида постоянного представительстваявляется комплексной категорией, объединяющей несколько составляющих:понятие зависимого агента, агента с независимым статусом и собственнокритерии агентского вида постоянного представительства. При примененииэтих правил затрагиваются интересы четырех участников: государстваисточника дохода, государства резидентства иностранного предприятия,самого иностранного предприятия и агента, действующего в его интересах.Вероятно, сложность этого института обусловлена тем, что целью правил обагентском виде постоянного представительства является поддержка балансаинтересов всех сторон.
Но для понимания того, откуда возникла современнаяконструкция агентского постоянного представительства, мало определитьцель ее создания. Для этого следует обратиться к истории ее развития ивыделить этапы ее эволюции.Представители юридической и экономической науки выделяютнесколько этапов в развитии понятия постоянного представительства. Приэтом акцент делается на эволюции категории основного вида постоянногопредставительства205.На наш взгляд, для агентского постоянного представительства такженеобходимо определить этапы развития, отличные от тех, что выделяют вотношении основного вида.
Изучение формирования категории агентскоговида позволяет точнее понять правовую природу этого понятия.См., например, Коннов О.Ю. Институт постоянного представительства в налоговом праве: Учебноепособие/ Под ред. С.Г. Пепеляева. – М.: Академический правовой университет, 2002. С. 8; Викулов К.Е.Правила налогообложения иностранных организаций, действующих через постоянное представительство:опыт ОЭСР и правовое регулирование в России: дис. … канд.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
