Диссертация (1174008), страница 15
Текст из файла (страница 15)
Таким образом, агентский видпостоянногопредставительстваотличаетсяотосновногоспособомосуществления предпринимательской деятельности – через третье лицо,имеющее определенную связь с иностранной организацией, и совпадает повсем остальным характеристикам. Именно определение статуса такого лицаявляется основной задачей законодательства в этом вопросе, а такжепредставляет интерес для теории налогового права.Важноорганизациейотметить,лица,чтофактвзаимозависимостиосуществляющегодеятельностьсиностраннойнатерриторииРоссийской Федерации, при отсутствии признаков зависимого агента нерассматриваетсякакприводящийкобразованиюпостоянногопредставительства этой иностранной организации в Российской Федерации172.Помимо российского законодательства важные положения содержатся вКомментариях к Модельной конвенции ОЭСР. Причем в вопросе определениястатуса постоянного представительства агентского вида к Комментариямобращаются не только в теории, но и на практике.
Например, таким образомпоступил ФАС Московского округа в Постановлении по делу № А40См., например, п. 6 ст. 5 Конвенции между Правительством РФ и Правительством ФранцузскойРеспублики от 26.11.1996 г., п. 7 ст. 5 Соглашение об избежании двойного налогообложения междуПравительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 г.171П. 2.5.4. Методических рекомендаций.172Письмо Минфина России от 7 мая 2008 г. № 03-08-05 // Документ опубликован не был. Доступ из СПС«КонсультантПлюс».17067144495/09-108-1067173.
Суд при рассмотрении дела применил нормы СИДНРФ с Кипром, и указал, «что «полномочия на заключение контрактов» неследует рассматривать буквально: под такими полномочиями следуетпонимать полномочия на обсуждение и согласование условий контракта сконтрагентами, а не полномочия на совершение формальных, техническихдействий (подписание контракта), требующихся для вступления контракта всилу».
Также суд сделал вывод о том, что обсуждение условий договора междукипрскими заимодавцами и их поверенными при том, что согласованиеусловий договоров между заявителем и кипрскими компаниями проходило безучастия их поверенных, не может рассматриваться как вовлечениеповеренными кипрских заимодавцев в коммерческую деятельность натерритории России.Проанализировав характер деятельности лиц, представлявших интересыиностранной организации в РФ, суд также указал на другой важный момент:«простое подписание договоров займа от имени кипрских компаний <…>является разновидностью вспомогательной деятельности».На проблему разграничения действий зависимого агента и деятельностив рамках подготовительной и вспомогательной деятельности, которая неприводит к образованию постоянного представительства, также обращаетвнимание Полежарова Л.В.
В частности, она указывает, что «еслисущественные условия согласованы агентом, то подписание договораголовным офисом недостаточно для избежания создания постоянногопредставительства»174.ПомимосудебнойпрактикивсерекомендацииКомментариевкасательно признаков агентского вида постоянного представительства вдеятельности иностранной организации были рассмотрены в ПисьмеУправления ФНС по г.
Москве. Так, например, налоговый орган отметил, чтов Комментариях агентом с независимым статусом считается лицо независимоеПостановление ФАС Московского округа от 14.12.2010 г. № КА-А40/15642-10 по делу № А40-144495/09108-1067 // Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».174Полежаровва Л.В.
Актуальные вопросы налогообложения при составлении декларации по налогу наприбыль. // Иностранный капитал в России. 2006. № 6. С. 24.17368от организации как экономически, так и юридически и действующее в рамкахсвоей обычной деятельности. Основная деятельность может быть определена,в том числе, по учредительным документам лица. Зависимым агентомпризнается лицо, которое ввиду сферы его полномочий или природыдеятельности «вовлекает до некоторой степени коммерческую деятельностьпредприятия в данном государстве».Также представляется интересным рассмотреть систему признаков,предложенных Конновым О.Ю.175. В отличие от основного вида постоянногопредставительства объективная характеристика агентского вида включает всебя два критерия: критерий статуса агента и объема его полномочий, которыйзаменяет критерий имущественной базы; и критерий пространственнойопределенности.
Критерий статуса агента и его полномочий заключается ввыполнении определенных действий на основании договора между ним ииностранной организацией, либо в фактическом выполнении действий впользу иностранной компании, а также совокупности полномочий, которыепредоставлены агенту. Критерий пространственной определенности выражает«связь с государством, на территории которого извлекается доход», причемналоговое резидентство агента не единственное условие, которое можетсвидетельствовать о такой связи.
Субъективная характеристика агентскоговида постоянного представительства включает в себя критерий юридическойзависимости, критерий коммерческой зависимости и критерий обычнойдеятельности. Функциональная характеристика совпадает с аналогичнойхарактеристикой для основного постоянного представительства.Несмотрянаточтопредложеннаясовокупностьпризнаковосновывается на источниках международного права, она также может бытьиспользована для определения агентского постоянного представительствасогласно нормам НК РФ. При анализе нормы п. 9 ст. 306 НК РФ можновыделить все признаки, указанные в характеристиках агентского видапостоянного представительства, предложенных Конновым О.Ю.Коннов О.Ю. Институт постоянного представительства в налоговом праве: Учебное пособие/ Под ред.С.Г. Пепеляева.
– М.: Академический правовой университет, 2002. С. 61.17569С развитием экономики и технологий количество способов веденияпредпринимательской деятельности становится все больше. Если историческипервым способом ведения деятельности иностранной организации натерритории другого государства было основание офиса, фабрики и т.п., тосейчас материальная база не является обязательной для ведения деятельностипредприятия. В связи с этими изменениями классификация видов постоянногопредставительства неоднократно дополнялась новыми видами.
При этом наданный момент отсутствует единая классификация видов постоянногопредставительства, но общепризнанным остается деление на постоянноепредставительство основного вида и агентское постоянное представительство.Анализвышеописанныхпризнаковвидовпостоянногопредставительства дает основания говорить об оценочном характерекатегории постоянного представительства. Налоговое право не содержитточных критериев для оценки деятельности иностранной организации насоответствие признакам постоянного представительства. Вместе с тем,оценочный характер этой категории нельзя назвать ее недостатком, ведь, какобъясняет Смирнов Д.А., «основной причиной существования оценочныхпонятий в налоговом праве является необходимость обеспечения полнотыфинансово - правового регулирования»176.При этом многие ученые негативно оценивают данную особенностьправил о постоянном представительстве.
Некоторые ученые видят воценочном характере признаков основную причину сложности примененияэтой категории 177. По мнению Климентьевой В.Г., неопределенность понятияпостоянного представительства, может повлечь международное двойноеюридическое налогообложение по причине различного толкования понятияпостоянного представительства в разных государствах178. Другие авторыСмирнов. Д. А.
Принципы российского налогового права: понятие, формирование, реализация:монография/ под ред. Н. Н. Химичева. - М.: Юрлитинформ, 2011. С. 169.177Налогообложение иностранных компаний в России: сборник материалов правоприменительной практики.Выпуск 2 / cост. Е. В. Овчарова, Н. Травкина; науч. ред. М. Ф. Ивлиева.
– М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 4.178Климентьева В.Г. Финансово-правовое регулирование устранения двойного налогообложения прибылиорганизаций в Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. С 114.17670считают, что неточность понятия постоянного представительства позволяетсделать вывод о том, что «налог на прибыль для иностранных организаций,осуществляющихдеятельностьчерезпостоянноепредставительство,надлежащим образом не установлен»179.Нанашвзгляд,оценочныйхарактерпризнаковпостоянногопредставительства является необходимой мерой, так как придает правилам опостоянном представительстве достаточную гибкость, обеспечивающуювозможность их применения к большему числу практических ситуаций.Кроме того, оценочный характер признаков обусловлен сущностьюпостоянного представительства как показателя экономической связи сгосударством-источником.предпринимательскойНодеятельностииз-замногообразияустановитькакие-либоформточные,формальные критерии для оценки экономической связи невозможно.Кобзарь-Фролова М.Н.
Налогово-правовое регулирование деятельности иностранных организаций черезпостоянное представительство // Финансовое право. - Журнал. - М.: ИГ "Юрист", 2010 г. N 9. С. 25.17971§ 3.Виды деятельности, исключающие образование постоянногопредставительстваНорма ст. 306 НК РФ закрепляет ряд ситуаций, при которых постоянноепредставительство не может быть образовано, но только при отсутствиипризнаков постоянного представительства.Согласно п.п. 4-8, 11-13 ст. 306 НК РФ к таким случаям относятся:– осуществление деятельности подготовительного и вспомогательногохарактера;– факт владения ценными бумагами, долями в капитале российскихорганизаций, иным имуществом на территории России;– факт заключения договора простого товарищества или иногоподобного договора;– факт предоставления иностранной организацией персонала дляработы на территории России;– осуществление операций по ввозу на территорию России и вывозу стерритории РФ товаров, в том числе, в рамках внешнеторговыхконтрактов;– осуществлениенатерриторииРоссииопределенныхвидовдеятельности, связанных с проведением в России чемпионата мирапо футболу FIFA 2018.Осуществление деятельности, связанной с проведением спортивныхмероприятий из данного списка (Олимпийских игр 2014 года (исключениедействовало до 1 января 2017 года) и чемпионата мира по футболу 2018 года),более подробно регулируется специально принятыми для этих целейфедеральными законами и представляет собой частные случаи в перечне видовдеятельности,неприводящейквозникновениюпостоянногопредставительства.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
