Диссертация (1173976), страница 20
Текст из файла (страница 20)
Данный видраспространен в федеральных государственных апелляционных судахСША266. В Индии в любом споре гражданско-правового характера можетбыть применено апелляционное посредничество как по ходатайству любойиз сторон, так и по инициативе самого апелляционного суда267.5) Независимая оценка на досудебной стадии (Early Neutral Evaluation(ENE)). Процедура, проводимая в суде на досудебной стадии рассмотрениядела, путем предоставления сторонами краткого содержания материалов деланейтральной стороне (чаще всего адвокату) для получения консультацииспециалистом по данной категории дел, который оценивает все перспективыданного спора. Нейтральная сторона также может дать советы поурегулированию спора. Рассматриваемый метод АРС был разработан в 1980-266См.,например:MontanaCodeAnnotated2015.TheMontanalegislature.http://leg.mt.gov/bills/mca/25/21/25021001070.htm (дата обращения: 15.12.2016).267Индия.
Правила апелляционного производства. Ст. 20 [Электронный ресурс].http://www.in.gov/judiciary/rules/appellate/#_Toc470861025 (дата обращения: 15.12.2016).89URL:URL:х гг. в Федеральном суде Сан-Франциско, а в настоящее время используетсяв федеральных и государственных судах в США повсеместно268.6) Установление фактических обстоятельств дела (Fact-Finding). Вданном случае третья нейтральная сторона делает заключение относительнофактов, имеющих отношение к спору.
Первоначальная задача третьего лица– это исследовать или оценить обстоятельства спора и затем сделать выводыпо установленным фактам. В некоторых случаях такое лицо может бытьуполномочено давать необязательные для сторон рекомендации и в случае,еслисторонаминебудетучтеноконсультативноезаключение,установленные факты должны быть обобщены нейтральной стороной такимобразом, чтобы быть доступными для использования при последующемобращении к методам АРС.7)Урегулирование спора под руководством судьи (Judge-HostedSettlement Conference). Данная процедура, связанная с судебной системой,предусматривает, что судья председательствует на встрече сторон спора сцелью помочь им в урегулировании спора путем формулирования мнения осуществе спора, содействия в обмене предложениями сторон, а иногда ипутем выполнения роли медиатора.
Данная процедура распространена вСША, а также в Японии269 и Австралии270.8) Медиация-арбитраж (Mediation-Arbitration или Med-Arb). Этопример многоступенчатой процедуры АРС, в которой стороны на первомэтапе проводят медиацию, а далее при наличии неразрешенных вопросовобращаются к процедуре арбитража. Подобная система предусмотрена вглаве 61 ТК РФ «Рассмотрение и разрешение коллективных трудовыхспоров». Стороны должны при этом решить, будет ли в обеих процедурах268См.: Early Neutral Evaluation: Getting An Expert's Assessment. American Arbitration Association.
URL:https://www.adr.org/aaa/faces/services/disputeavoidanceservices/earlyneutralevaluation?_afrLoop=1069286723036266&_afrWindowMode=0&_afrWindowId=null#%40%3F_afrWindowId%3Dnull%26_afrLoop%3D1069286723036266%26_afrWindowMode%3D0%26_adf.ctrl-state%3D1affmx0wqx_67 (дата обращения: 15.01.2017).269См.: Jardine E.J. Alternative Dispute Resolution in the Japanese Court System. Australian Dispute ResolutionJournal, 1996.270См.: Sourdin T.
Five reasons why judges should conduct settlement conferences // Monash University LawReview. 2011, Vol 37. № 1.90участвовать одно и то же лицо или спор будет разрешаться на каждом этаперазными лицами271. С одной стороны, данное лицо уже будет знакомо совсеми нюансами спора и сможет с большей эффективностью приступить кразрешению оставшихся вопросов. Однако, с другой стороны, еслипосредник не смог разрешить оставшиеся вопросы ранее, у сторон не будетуверенности и в дальнейших его действиях.9)Мини-суд(Minitrial).Споррассматриваетсяколлегиейруководителей спорящих сторон при участии нейтральной стороны.Подобное название процесс получил из-за схожести с процессом судебногоразбирательства.
Во-первых, проводятся короткие слушания по делу, гдекаждая сторона приводит кратко свою позицию. Далее представители сторонприсодействиипосредникапытаютсяурегулироватьспорпутемпереговоров. Посредник также может озвучить коллегии собственноеконсультативное мнение относительно возможных вариантов разрешенияспора.Дляпримененияпроцедурымини-суданеобходимоналичиеследующих условий272:– позиции сторон, а также факты по спору должны быть сформированыи получены до начала процедуры;– стороны хотят полностью контролировать весь процесс разрешенияспора;– некоторые из вопросов сторон являются процедурными;– разрешение дела в судебном порядке существенно усложнило быпроцесс.10) Мини-суд в суде (Court-based minitrial).
Подвид рассмотренноговыше мини-суда, подходящий для разрешения крупных споров. В данномслучае судья или иное нейтральное лицо в течение нескольких днейрассматривает возникший спор аналогичным с мини-судом способом. В271Brown S., Cervenak Ch., Fairman D. Alternative dispute resolution practitioners guide. Center for Democracyand Government, 1998.
Appendix A. P. 4.272См.: Alternate Dispute Resolution Handbook. P. 6. [Электронный ресурс]. URL: https://www.opm.gov/policydata-oversight/employee-relations/employee-rights-appeals/alternative-dispute-resolution/handbook.pdf(датаобращения: 15.01.2017).91случае неразрешения спора посредством данной процедуры дело передаетсядля разрешения в суд273.11) Частный суд (Private Judging) или судья «напрокат» (Rent-a-Judge).Стороны наделяют большим объемом прав судью, ушедшего в отставку,который рассматривает дело и принимает обязательное для сторон решениепо спору. Данная процедура довольно распространена в США, гдезаконодательства таких штатов, как, например, Алабама и Калифорния,придают решениям, принятым частным судьей, силу судебных решений приуведомлении сторонами суда в письменной форме о разрешении спора сучастием частного судьи274.12) Сокращенный суд присяжных (Summary jury trial). Сначалапроводится краткое слушание по существу спора, а затем присяжные,отобранные нейтральной стороной, выносят вердикт по спору.13) Совместное разрешение проблемы (Cooperative problem-solving)является одним из самых основных методов разрешения споров.
Этонеформальный процесс, в котором, как правило, не пользуются услугамитретьей стороны и который происходит, когда заинтересованные стороныдоговариваются решить проблему. В данном случае усилия стороннаправлены на сотрудничество, а не на конкуренцию. Совместноеразрешение проблемы может быть методом АРС первой инстанции, когдастороны признают, что проблема или спор существует и данный факт можетиметь неблагоприятные последствия для обеих сторон. В РФ дляиндивидуальных трудовых споров также предусмотрена возможностьнепосредственного разрешения разногласий самими сторонами.14) Разрешение спора на основании общности интересов (Interest-basedproblem-solving).
Данная мера призвана не только разрешить возникшийспор, но также улучшить отношения между сторонами спора посредством273См.: Center for Public Resources / CPR Legal Program. Judge's Deskbook on Court ADR. New York: FederalJudicial Center, 1993. P. 25.274См.: Rau A.S. On integrity in private judging. // Arbitration International. Volume 14. Issue 2. 1998. P. 115–156.92абстрагирования сторон от существующей проблемы, и одним из основныхключевых факторов в рассматриваемом процессе является доверие.Разрешение спора на основании общности интересов часто используется приразрешенииколлективныхтрудовыхспоров,номожетэффективноприменяться во многих ситуациях, когда стороны стремятся достичьсогласия275.15) Коллегиальная оценка (Peer review) представляет собой процессрешения спора, когда непосредственно в организации создается группа изработников и представителей администрации, которые принимают решениепоспору.Сторонымогутизначальнозаключитьсоглашениеобобязательности данного решения.
Основной целью данного процессаявляется разрешать спор на самых ранних его стадиях. Предусмотренная вТК РФ процедура разрешения индивидуального трудового спора в КТСаналогична по смыслу данной процедуре.Необходимо в данном случае подчеркнуть, что АРС состоит измножества способов и техник, направленных на раннее вмешательство ввозникшийспор,посредствомчегодостигаетсяцельнаиболее«безболезненного» и мирного его разрешения.
Лишь некоторые из способовАРСимеютпроцедурныйхарактериотличаютсячеткойрегламентированностью во многих государствах276. В остальных случаяхнеобходимо говорить о методах, способствующих достижению консенсуса.В зарубежных странах существуют различные варианты примененияАРС при разрешении трудовых споров о праве. Например, в Индонезиизаконом установлено, что трудовые споры о праве могут быть разрешенылишь посредством переговоров между работником и работодателем либо275Alternate Dispute Resolution Handbook.
P. 5. [Электронный ресурс]. URL: https://www.opm.gov/policy-dataoversight/employee-relations/employee-rights-appeals/alternative-dispute-resolution/handbook.pdf(датаобращения: 15.01.2017).276Данные способы будут рассмотрены в параграфе 2 настоящей главы.93переданы для разрешения в суд по трудовым спорам277. В Южной Корее длятрудовых споров о праве предусмотрена лишь процедура примирения(Conciliation), которую можно применить лишьтольков процессеразрешения спора Комиссией по трудовым отношениям278. Японская системаАРС состоит из нескольких этапов. Лицо может обратиться в Бюро порегулированию вопросов труда (Labor Administration Offices), где спор можетбыть разрешен путем примирения сторон или медиации.
Либо при подачежалобы в суд непосредственно в ходе судебного разбирательства могут бытьинициированы процедуры медиации или арбитража для разрешениявозникшегоспора279.Финскимзаконодательствомустановленадифференциация в зависимости от вида спора о праве: индивидуальный споро праве может быть разрешен только в суде по трудовым делам, в то времякак при разрешении коллективного трудового спора о праве суд по трудовымделам является последней инстанцией, до обращения в которую необходимовоспользоваться процедурой переговоров, начиная от уровня организации изаканчивая федеральным уровнем280. В Канаде Совет по трудовымотношениям (Canada industrial relations board) может отложить разрешениеспора, если решит, что данный спор может быть разрешен каким-либо изальтернативных судебному методов281.
Новая система АРС в Намибиипредполагает обязательное применение процедуры примирения как первой277 См.: Fenwick С., Lindsey T., Arnold L. Labour Dispute Settlement Reform in Indonesia. A Guide to the Policyand Legal issues Raised by Insudtrial Labour Dispute Settlement Bill. Jakarta, International Labour Office, 2002. P.48, 72.278Lee S-H. Labor dispute resolution system of Korea: status and areas of improvement. 10th Northeast Asia LaborForum, «Conciliation and Prevention of Labor Disputes», Chengdu, Sichuan, China, 2012.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
