Диссертация (1173970), страница 37
Текст из файла (страница 37)
Указ. соч.1532.4. Адвокатский запрос и опрос третьих лиц как способ сбора доказательствв спорах родителей о детяхПослеопределенияюридическизначимыхобстоятельств,подлежащихдоказыванию с учетом выбранной стратегии ведения дела и сформулированной правовойпозиции по нему, адвокат приступает к формированию доказательственной базы по делу,основываясь на принципах относимости, допустимости, достоверности и достаточностидоказательств.
Нельзя не согласиться с А.А. Власовым, что при определении предметадоказывания адвокату необходимо выделить ряд наиболее важных фактов, истинностькоторых должна быть установлена, последовательность по их установлению и источники,из которых можно почерпнуть информацию, для того, чтобы обращенное к судутребование доверителя было выполнено1. В связи с тем, что предметом судебной защитыадвоката в спорах родителей о детях являются наилучшие интересы ребенка исовпадающие интересы родителя и ребенка, то вся деятельность адвоката подоказыванию в исследуемой категории дел в зависимости от процессуального положениядоверителя строится на получении ответа определенного содержания на следующийвопрос: проживание ребенка с кем из родителей или какой порядок общения с родителемв наибольшей степени соответствует интересам ребенка.
Как правило, кругдоказательств,подлежащихсборуипредставлениювсудвобоснованиесформулированной правовой позиции по спору, не известен и не может быть определензаранее. Во-первых, это объясняется тем, что комплекс правовых норм, регулирующийпорядок разрешения споров о детях, не закрепляет какого-либо стандартного перечняюридически значимых обстоятельств по делу, составляющего основу предметадоказывания.
Во-вторых, причиной изменения правовой позиции по делу, и как следствияпредмета доказывания в процессе рассмотрения спора судом могут стать действия другойстороны, которые фактически ставят на обсуждение вопросы об обстоятельствах, ранеене имевших места и не входивших в состав первоначально определенного предметадоказывания. Вместе с тем, опираясь на мнение большинства ученых, согласно которомусодержание доказательств составляют сведения о фактах, то есть информация о них2,считаем возможным определить ключевые юридически значимые обстоятельства вВласов.
А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. М.: ООО Издательство «Юрлитинформ», 2000. С. 88.2Там же. С. 109.1154спорах родителей о детях, на которых строится стратегия их ведения и исходя из которыхформируется правовая позиция по ним, и на доказывание которых должны бытьнаправлены все имеющиеся в деятельности адвоката средства и методы. В зависимостиот того, связаны ли такие обстоятельства с личностью родителя, ребенка или самимспором, адвокат определяет примерный состав сведений, подлежащих установлению идоказыванию (см. Таблицу 7), а также их источник, от которого зависит порядок их сбораи получения.Таблица 7 – Значимые обстоятельства в спорах родителей о детяхКругобстоятельств,подлежащихдоказываниюСвязанные сличностьюродителейСвязанные сличностью ребенкаСвязанные собстоятельствамиспораСостав сведений, подлежащих доказыванию/установлениюНравственные и иные качестваСоциальное поведениеРелигиозные взглядыНаличие/отсутствие заболеваний (в том числе психиатрических), общее состояние здоровьяНаличие/отсутствие судимостей, привлечение к административной или уголовной ответственностиУпотребление алкоголя, наркотических средствСостояние на учете в психоневрологическом, наркологическом диспансерахСклонность к насилию (физическому, психологическому, иному)Род деятельностиРежим работыМатериальное положениеНаличие другой семьиНаличие гражданства другой страныСтиль воспитания, который транслирует родительСпособность договариваться о воспитании ребенка с другим родителемХарактер ребенкаПсихологическое состояние ребенка (текущее и в динамике)Отношение ребенка к распаду семьи, оценка происходящих событий, степень восприимчивостиребенка к их последствиямНаличие/отсутствие влияния и его характер на ребенка со стороны родителей и других родственниковНаличие/отсутствие травмирующих психологических факторов, влияющих на ребенкаСтепень психического и психологического развития ребенкаПривязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам, другим членам семьиОбраз семьи, который сложился у ребенкаВозраст ребенкаПол ребенкаМнение ребенкаИнтересы ребенкаПривычная для ребенка обстановкаКруг общения ребенкаСостояние здоровья ребенкаРежим ребенкаРасписание занятий ребенкаСложившейся между родителями порядок воспитания ребенкаНаличие заключенных между родителями соглашений о ребенкеОтношения, существующие между каждым из родителей и ребенкомНадлежащее/ненадлежащее исполнение родительских прав и обязанностейСтепень учета интересов ребенка каждым из родителей при выборе методов воспитанияОбстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенкаВозможность каждого из родителей создать ребенку условия для его воспитания и развитияОбстановка, сложившаяся в месте проживания каждого из родителей, ее способность содействоватьразвитию способностей, психическому, физическому и нравственному развитию ребенкаПсихологическая обстановка, в которой будет жить/находиться ребенок после вынесения решения поспоруХарактер сложившихся взаимоотношений членов новой семьи родителя и ребенкаНаличие у лиц, проживающих с родителем, заболеваний, опасных для окружающих в целом, иребенка в частностиСогласие нового супруга родителя на совместное проживание с ребенком155Продолжение Таблицы 7Кругобстоятельств,подлежащихдоказываниюСостав сведений, подлежащих доказыванию/установлениюСвязанные собстоятельствамиспораОтношения между новым супругом родителя и ребенкомКлиматические условия жизни ребенка и родителейИсполнение/неисполнение ранее вынесенных судебных решений, касающихся предмета спораЧинение препятствий в общении с ребенкомДлительность периода времени, в течение которого ребенок не общался с родителемПередача подарков ко дню рождения ребенка и другим праздникамУчастие в содержание, воспитании ребенка, в его подготовке к общественно-полезному труду, врешении вопросов получения ребенком образования, медицинской помощи и т.
д.Количество времени, которое родитель может проводить с ребенкомВиды помощи, которые родитель может оказывать ребенку (обеспечение его питанием, лечением,одеждой, учебными пособиями и т. п.)Уровень будущей обеспеченности ребенкаВозможность воспитания ребенка непосредственно родителем, а не другими родственникамиСпособность развивать таланты и умения ребенкаСпособность родителя организовать правильное воспитание ребенка, наладить с нимпсихологический контакт, обеспечить систематический контроль за его обучением, окружить егозаботой и вниманием, сохранить ему привычную обстановку, обеспечив его условиями жизни,удовлетворяющими его интересам и потребностямУдобство расположения образовательных учреждений, спортивных клубов и учрежденийдополнительного образования, которые посещает ребенок, и возможность создания каждым изродителей условий для посещения таких дополнительных занятий;Цель предъявления иска, заявления требований, причины возраженийПричина обращения в суд с иском и возражений против его удовлетворенияНаличие попыток мирного урегулирования спора (кто бы инициатором, условия мировыхсоглашений, причины их не подписания)Наличие/отсутствие реального намерения или потенциальной возможности переезда в другойгород/странуВ зависимости от тактики и стратегии ведения дела, полученные доказательствамогут представляться адвокатом в суд на протяжении всего процесса рассмотрения дела,а не только при предъявлении искового заявления, подготовке дела к судебномуразбирательству или на предварительном судебном заседании.
Вместе с тем, как верноотмечает А.А. Власов1, зачастую адвокатам приходится сталкиваться в процессе работыс доказательствами с так называемыми «сомнительными» доказательства - фактическимиданными, достоверность которых установить или опровергнуть не представляетсявозможным, несмотря на все предпринятые попытки.