Диссертация (1173922), страница 19
Текст из файла (страница 19)
С этим мнением можно согласиться лишь отчасти. Действительно,де-юре развод был в руках у мужа, однако, в мусульманском семейном правесуществовали механизмы, которые фактически нивелировали полнуюсвободу мужа при разводе, и это было связано со следующими положениями.Во-первых, мужчина в некоторых случаях был обязан передоверить женщинеправо на развод, путем разводов тафвид, тамлик, тавкиль. Как былопоказано, в рамках этих разводов, при определенных обстоятельствах женепереходило право на развод и муж, был обязан его дать.
А во-вторых, женатакже имела основания и право на подачу развода. Таким образом, впроцедурномотношенииразводвмусульманскомсемейномправепредставляет собой совершенно иной правовой подход, в котором, непризнается концепция нерасторжимости брака, конкретизируется периодвозможности дачи развода, их детализация и полноправие обоих супругов ввопросе развода. Можно сказать, что мусульманская религиозно-этическаяконцепция стоит ближе к христианскому подходу, однако с позицийпроцедурно-юридических, мусульманский развод по своей правовой природестоит ближе к иудейскому бракоразводному процессу, отличаясь от негонаделением женщин права на развод, предоставлением кадиям (судьям)права на развод.
В-третьих, немаловажную роль в невозможности полнойсвободы развода был и махр, который в бракоразводном процессе имел идисциплинарную функцию, сводившуюся к сдерживанию желания мужа датьразвод.В-четвертых,мусульманскаярелигиозно-этическаяустановкаисходит из принципа крайней нежелательности развода, основываясь навысказывании пророка Мухаммеда о том, что развод самое ненавистноеВсевышнему из всего того, что он дозволил122. В мусульманском семейномправе беспричинный развод, данный мужем, квалифицировался многимибогословами-правоведами как крайне нежелательное (макрух тахриман),близкое к запретному деяние.Прудников М.Н.
Указ.соч., стр.355Ibn majah https:// [Электронный ресурс]. – Режим доступа: www.sunnah.com/ibnmajah/10(последнее посещение - 29 декабря 2017 г.)121122101Относительно большее право мужа на дачу развода в мусульманскомсемейном праве можно объяснить большей финансово-экономическойответственностью мужа во время брака.Идда (выжидательный срок). Идда прежде всего, мусульманскоесемейно-правовое установление для разведенных женщин, заключающееся ввыжидании женщинами определенного срока, после которого ей сновадозволялось заключить следующий брак.
В научной литературе имеетсямнение, согласно которому идда была ритуалом отречения женщины отмира, после смерти мужа или развода123. Однако, такое определение являетсяне вполне точным, поскольку идда не была отречением от мира. Наличиеидды в мусульманском семейном праве имело совершенно иные цели, имусульманская религия отвергает любой элемент монашества как явления.Причинами этой правовой нормы в виде идды являлось установление, каквероятной беременности женщины, так и вероятного отца ребенка. Смыслданного правового установления был также в том, что супругампредоставлялась возможность для тщательного обдумывания решения оразводе.В период идды муж должен был обеспечить жену нафакой, т.е.обеспечивать ее текущие расходы в идее одежды, питания и пр.
Длявозвращения жены в период идды требовалось устное оглашение при двухсвидетелях, либо действиями, демонстрировавшие возвращение жены как,например объятия, поцелуй и пр. Также, признаком возвращения женыявлялось вступление в интимную связь. После идды, жена считаласьразведенной, однако, в случае, если мужчина желал вновь вступить с ней вбрак, он вновь должен был заново заключить с ней брак.Исходя из вышеизложенных правовых норм, не вполне корректноопределение идды, как ритуала об отречении от мира.123Иванова Д.Р., Нуриев Б.Д., Указ.соч., стр.
72102Таким образом, идда – это выжидаемый женщиной срок послеразвода,имеющийпромежуточныйсемейно-правовойстатусинаправленный на защиту интересов потомства и сохранения семьи.Идду можно разделить на шесть разновидностей:1. Идда по причине смерти мужа - вне зависимости от того, была междусупругами интимная близость или нет, срок идды по случаю смертимужа составлял 4 месяца 10 дней.2.
Идда по причине развода - составляла три менструальных цикла. Вслучае, если менструальные циклы прекращались из-за возраста илиеще не начались, то таком случае идда длилась три месяца.3. Идда беременных - в случае, если муж умер, когда жена былабеременной, то срок идды заканчивался с концом беременности и сродами. Такое положение касалось и тех, кому был дан развод в периодбеременности.4. Идда в результате вероотступничества - в случае, вероотступничествамужа, женщина выжидала идду 4 месяца 10 дней.5. Идда в случае безвестного отсутствия мужа - по данному вопросусреди богословов-правоведов VIII-X вв. не было единого мнения.Основатель шафиитского мазхаба Мухаммtд ибн Идрис аш-Шафии иправоведы-ханафиты считали, что срок идды в таком случае, длится дотого момента, пока не умрут все ровесники мужа со стороныродственников мужа, после чего она должна выждать срок 4 месяца 10дней.
Однако, такое мнение не было распространенным - правоведыханбалиты и правоведы-маликиты считали, что срок идды долженсоставлять4года.Некоторыепредставителимусульманскихбогословско-правовых школ оставляли за женой право досрочногопрекращения брака. Так, правоведы-маликиты устанавливали срок в 13 года, а правоведы-ханбалиты 1 год для обращения женщины к кадию(судье) для расторжения брака. В случае, если муж находился далеко ине высылал нафаку, действовал указ второго халифа Омара ибн аль103Хаттаба. Таким мужьям ставилось условие: либо они давали женамразвод, либо должны были выслать нафаку 124.6. Идда после временного брака (у шиитов-джафаритов) - по мнениюшиитских имамов, идда должна была выжидаться женщиной, как припостоянном, так и при временном браке, по окончании срокавременного брака, который должен был составлять 2 месяца или дваменструальных цикла.В случае, если в течение брака не происходило половых сношениймежду супругами, развод мог состояться без выжидания срока идды состороны женщины.
Что касается развода с женщинами, совершившимипрелюбодеяние то, по мнению всех богословов-правоведов, срок идды былравен сроку трех менструальных циклов. Однако, по мнению Абу Ханифы,срок идды в случае доказанного факта прелюбодеяния не нужно быловыжидать.Раздел имущества при разводе. При разделе имущества, согласноединодушному мнению всех богословско-правовых школ (мазхабов),имущество, приобретенное на средства жены, принадлежало жене, аимущество, приобретенное на средства мужа, оставалось в собственностимужа. Что касается подарков, подаренных мужем жене в брачный период, тона основании многочисленных коранических аятов муж не имел правазабирать их обратно, за исключением случая, когда происходил развод хул ижена сама инициировала бракоразводный процесс.
В отношении совместнонажитого имущества действовало общее правило о его разделе всоответствии с урф (общепринятыми нормами) и адатом (правовымобычаем). Что касается компенсаций, выданных женщине по уходу заребенком, за занятия домашними делами или иных денежных компенсацийпосле развода, то Мухаммед Идрис аш Шафии и Малик ибн Анас считалитакие компенсации обязательными при условии, если между супругами былаинтимная близость и виновной стороной при разводе была не женщина.124Аляутдинов Ш. Указ. соч., стр. 257104Таким образом, в вопросе разделе имущества при разделе имущества,также проявлялась полная автономия личности как жены от мужа и в то жевремя здесь проявлялся определенный компромисс с правовым обычаем.Определение места жительства детей после развода.
В отношении правна детей в соответствии с многочисленными высказываниями пророкаМухаммеда, матери имели преимущественное право на воспитание детей,особенно девочек. Однако, что касается материального содержания ребенка,то преимущество было за отцом. В период жизни пророка Мухаммеда, приопределении места жительства ребенка также использовался жребий125.Ребенок оставался с матерью до периода, когда он мог уже отличать«хорошее от плохого», а уже потом, по мнению большинства богослововправоведов того времени, мог сделать выбор между родителями. Однако, вVIII-X вв.
не было единой точки зрения по поводу того, когда наступал этотвозраст, и в целом этот возраст колебался между 5 и 7 годами. В случае, еслиу разводящихся родителей были 5-7 летние дети, то требовалось их согласие.Однако Абу Ханифа и Малик ибн Анас считали, что право выбора не можетбыть предоставлено ребенку, а право на воспитание мальчиков передаетсяотцам, а девочек матерям. Таким образом, здесь проявлялся исламскийпринцип«разделенияполов»,которыйсвоимикорнямиуходилвмусульманскую гендерную философию.При определении места жительства ребенка можно выделить трипринципа, которыми руководствовался кадий (судья): принцип акля (разумности); принцип учета мнения ребенка; принцип учета жилищных, религиозно-этических факторов.Примером применения подобных принципов является следующийслучай из судебной практики, изложенный богословом XIII-XIV вв.
ибнТаймией. Как гласит история, разведенные родители пришли к кадию икаждый из них оспаривал право на ребенка. В итоге кадий принял решение125Там же105спросить мальчика о его пожелании относительно местожительства, на чтомальчик ответил, что он хочет остаться с отцом. В свою очередь, матьпопросила кадия спросить о причине такого пожелания мальчика, на чторебенок ответил следующее: «Отец разрешает мне целыми днями играть наулице, а мать заставляет меня учиться и наказывает за невыполненныезадания», на что, услышав это, кадий принял решение оставить ребенка сматерью.Что касается позиции джафаритского мазхаба, по мнению шиитскихимамов, дети до достижения совершеннолетия, вне зависимости от половойпринадлежности должны были оставаться с отцом, если при разводе междусупругами не было достигнуто соглашение о местожительстве детей.Обязанность по материально-финансовому обеспечению детей в любомслучае оставалась за отцом.106Глава II.
Наследственное право§ 1. Общая характеристика мусульманского наследственного праваЗначение мусульманского наследственного права. Наследственноеправо –один из самых сложных элементов мусульманского права и имеетбольшое значение не только с правовых позиций, но и с позиций религиозноэтических.ПророкМухаммедговорилонеобходимостиизучениянаследственного права и правил распределения долей в наследственномправе, называя его «половиной всех знаний»126. Изучение данной отраслиправа было обязанностью богословов-правоведов.
Отсутствие специалистовпо данной отрасли права считалось недопустимым и воспринималось какгрех, лежащий на всей мусульманской умме (общине).Большую роль в становлении мусульманского наследственного правана стадии доктринального становления сыграли арабские математики, вчастности, такой знаменитый математик как аль Хорезми (783-850) –основатель алгебры Он сформулировал правила подсчета наследственныхдолей при помощи применения линейных уравнений127.Можно сказать о том, что мусульманское наследственное правосформировалось благодаря доктринальному правотворчеству богослововправоведов и усилиям математиков, которые выработали математическиеправила распределения наследственных долей.Наследственное право имеет большое значение для понимания прав иобязанностей сторон в брачно-семейных правоотношениях, поскольку даннаяотрасль теснейшим образом связана с мусульманским семейным правом.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
