Диссертация (1173910), страница 25
Текст из файла (страница 25)
Речь идѐт о следующем принципе МЧП – защитыотечественного правопорядка.Действительно, с одной стороны, каждое государство является членоммирового сообщества и не должно отказывать в применении иностранного права,т.к. это вытекает из принципа обязательного применения иностранного права.С другойстороны,государствопризванообеспечитьнормальное120функционирование своих политических, экономических, социальных систем иограничивать негативное влияние «извне», оказываемое на него.Международное частное право, в свою очередь, по справедливомузамечанию авторитетнейшего французского ученого А.Батиффоля, призвановыполнять триединую функцию: защищать интересы общества, обеспечиватьмеждународную гармонию решений, а также уважение интересов частных лиц237.Соответственно, международная гармония судебных решений не являетсяединственной целью МЧП.
Более того, в своих рассуждениях автор приходит квыводу, что нельзя жертвовать интересами внутреннего правопорядка в пользуправопорядка международного, поскольку приоритет всегда за внутреннимправопорядком238.Принцип защиты отечественного правопорядка является одним изосновополагающих принципов, поскольку:1) присутствует в правовых системах большинства государств, чтопозволяет его рассматривать как общепризнанный правовой принцип;2) является одним из основных регуляторов правоотношений в системеМЧП;3) в сочетании с другими принципами МЧП формирует целостный правовойинструментарий МЧП, обеспечивающий сочетание гибкости коллизионногорегулирования с соблюдением основополагающих принципов национальныхправовых систем.Именно поэтому принцип защиты отечественного правопорядка фигурируетв перечнях принципов МЧП, которые приводят различные зарубежные иотечественные авторы.Так, английский ученый Дж.Г.Коллиер в учебнике «Конфликт законов»,выделяя основные принципы международного частного права, указывает, что237238Batiffol H.
Aspects philosophiques du droit international prive. Dalloz, 1956. P. 197 – 200.Ibid. P. 213, 323.121государства могут запретить применение иностранного права, если оно нарушаетпубличный порядок239.Немецкий коллизионист В.Венглер говорит о соблюдении публичногопорядка как об одном из «общих принципов» международного частного права240.Причем автор ставит его на первое место, говоря о его большем значении посравнению с другими принципами241.МногоуровневаяклассификацияруководящихпринциповМЧПфранцузского автора М.-К.Нажм, о которой было подробно рассказано выше,также содержит принцип защиты правопорядка страны суда (cohesion de l‘ordrejuridigue du for)242. По справедливому замечанию автора, каждое государстводолжно охранять собственные интересы, в том числе в рамках МЧП.
Сутьпринципа, по мнению автора, в предотвращении применения «нежелательных»для государства норм иностранного права.По мнению российского учѐного Г.К.Дмитриевой, принцип защитыотечественного правопорядка тесно связан с принципом суверенного равенстванационального права государств и является фактически его следствием –признание иностранного права и готовность применять его должны иметь своиразумные пределы. Любое право защищает интересы своего государства иобщества, своих граждан, физических и юридических лиц. Поэтому «государство,допуская применение иностранного права, обязано очертить допустимые границыего применения на своей территории»243.Для того чтобы определить содержание анализируемого принципа,необходимо последовательно уяснить значение понятия «публичный порядок», а239Collier J.
G. Conflict of laws. Cambridge, 2001. P. 390.Wengler W. Die allgemeinen Rechtsgrundsatze des internationalen Privatrechts und IhreKollisionen// Zeitschrift furoffentliches Recht.Band XXIII, Heft 4-5. 1942—1943. S. 473—509. Цит.по: Асосков А.В. Основы коллизионного права. М. Берлин, 2012. С. 268.241Najm M.-C. Principes directeurs du droit international privé et conflit de civilizations. Relationsentre systèmes laïques et systèmes religieux. Dalloz, 2005.
P. 98.242Ibid. P.82.243Дмитриева Г.К. К вопросу о принципах международного частного права // Международныеотношения и право: взгляд в XXI век/ International Relations and law: A look into XXI century.Материалы конференции в честь профессора Л.Н.Галенской/ Под ред. С.В.Бахина. СПб., 2009.С.
300.240122затем рассмотреть механизмы, с помощью которых данный принцип реализуетсяна практике. Прежде всего, следует отметить, что публичный порядок – термин,используемый в отечественной системе МЧП. Наиболее употребляемым вмеждународной доктрине является французское словосочетание – ordre public(перевод аналогичный — публичный порядок). В других странах используютсяследующие термины: в странах общего права —public policy (публичнаяполитика), в Германии — Oeffentliche Ordnung (общественный порядок), в Италии— ordine publico (публичный порядок)244.Понятие «публичный порядок» имеет очень ѐмкое содержание, ибо оноотражает соблюдение общественных интересов во всех сферах общественнойжизни.Совокупность экономической, социальной, политической и духовнойсферы определяет специфику общества во всей его целостности и включает в себянаучную,философско-мировоззренческую,художественнуюкультуру,которыеиличности,правовую,формируютобщественногоустройстваихформирующиенационально-государственнуюнравственную,определенныйхарактерноеидентичность,типвзаимодействие,исоставляютосновные ценности общества, которые в конечном счете и находят закрепление вправовой системе.Таким образом, правовая система каждого государства базируется на болеешироком спектре моральных и этических норм и правил, нежели те, которыенашли законодательное оформление.
Эти соображения и послужили основойпоявления в системе МЧП концепции публичного порядка.Несмотря на то, что понятие «публичный порядок» (как было замеченовыше) является наиболее распространѐнным в РФ, среди отечественных учѐныхвсѐ же не существует универсального термина или формулировки, обозначающейэто явление. Так, по замечанию известного советского учѐного А.Н.Макарова,«говорили и говорят о "правах суверинитета и политической независимости"(Манчини), о "публичном праве", к которому относится целый ряд конкретно244Богатина Ю.Г. Оговорка о публичном порядке в международном частном праве:теоретические проблемы и современная практика. М., 2010.
С. 4.123перечислявшихся категорий правопорядка (Эсперсон), говорят о "социальномправе", т.е. о законах, касающихся прав общества (Лоран), о "законах социальнойгарантии" (Пилье), о "законах, призванных охранять государство и общество"(Валери)»245.Каждый исследователь вкладывает в понятие «публичный порядок» своесодержание. Так, А.Н.Макаров обращает внимание, что попыток наметитьсодержание публичного порядка чрезвычайно много, но все они распадаются надве группы: одни авторы стремятся дать исчерпывающий перечень законовпубличного порядка, другие – дать общую формулу, которая бы позволилаконкретно раскрыть их объем246.Российский коллизионист М.И.Брун в своей монографии «Публичныйпорядок в МЧП» 1916 г.
писал, что публичный порядок – это не абстракция,оторванная от действующего законодательства, принципов права и правовыхнорм конкретного государства. Публичный порядок — это ничто иное, какправопорядок, т.е. воля самого законодателя. Законодатель, а не судья, решает,что нужно для общего блага. Судья тем самым исполняет то, что предписываетзакон, а не его собственные представления об общем благе247. По мнениюМ. И.
Бруна, к публичному порядку относятся законы, которые изданы дляудовлетворения общего экономического, нравственного, религиозного интереса,или законы, устанавливающие фундаментальные основы, на которых зиждетсяорганизация общества248. А.Гойхбарг под публичным порядком понимает законы,сохранение которых необходимо в материальных и моральных интересахобщества249.Современный исследователь Ю.Г.Богатина считает, что не существуетуниверсального определения публичного порядка, однако есть его характерные245Макаров А.Н. Основные начала международного частного права.
М.: ООО «Книгодел», 2009.С. 67—68.246Там же. С. 68.247Брун М.И. Публичный порядок в международном частном праве. Пг.: Сенатская типография,1916, С. 73—74.248Там же. С. 22-23.249Гойхбарг А. Международное право. М., 1928. С. 44—45.124черты: 1) наличие неких норм, правил и требований, которые являютсяосновополагающими для существования и поддержания всей социальнойструктуры данного общества; 2) мораль и представления о нравственности,господствующие в обществе; 3) территориальный характер публичного порядка;4)стремлениеСледовательно,требования,каждогогосударствапубличныйнормы,порядокимеющиексамосохранению–этокаксистемы250.основополагающиеморально-нравственнуюправила,платформуирассматриваемые как критерий баланса частных и публичных интересов251.В учебнике под редакцией профессора Г.К.Дмитриевой публичный порядокопределяется как «устои правовой системы и коренные интересы общества игосударства, основы морали»252.
При этом, отмечено, что «понятие "основыправопорядка (публичный порядок) Российской Федерации" включает четыревзаимосвязанных основных элемента: 1) основополагающие, фундаментальныепринципы российского права, прежде всего, конституционные, а такжечастноправовые;2) общепринятые принципы морали, на которые опираетсяроссийский правопорядок; 3) законные интересы российских граждан июридических лиц, российского общества и государства, защита которых являетсяосновной задачей правовой системы страны; 4) общепризнанные принципы инормы международного права, являющегося частью российскойправовойсистемы, включая международно-правовые стандарты прав человека»253.СледуеттакжесогласитьсяисВ.В.Кудашкинымвтом,чтовнутригосударственная природа публичного порядка определяется, прежде всего,суверенными потребностями и интересами каждого государства, а также всейсистемой социальных отношений, в рамках которой он функционирует.
Именно250Богатина Ю.Г. Оговорка о публичном порядке в международном частном праве:теоретические проблемы и современная практика. М., 2010. С.30-32.251Там же.252Дмитриева Г.К. Глава «Особенности правоприменения в международном частном праве».Международное частное право: учебник / отв. ред. Г. К. Дмитриева. 3-е изд., перераб. и доп. М.,2010. С. 157.253Там же. С. 159.125поэтому, считает автор, содержание публичного порядка не могут формироватьявления, имеющие иностранную природу254.Резюмируя вышесказанное, можно сделать вывод, что некоторые авторыограничивают содержание публичного порядка категориями права, морали инравственности, другие авторы рассматривают данное понятие более широко,включая в него также экономическую и политическую составляющие255.Думается что существование столь разных определений публичногопорядка в отечественной и зарубежной доктрине обусловлено тем фактом, чтоперечислить конкретное содержание понятия публичного порядка или же датьисчерпывающий перечень случаев, нарушающих публичный порядок, непредставляется возможным.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
