Диссертация (1173910), страница 24
Текст из файла (страница 24)
Но если коллизионный вопрос решен о необходимостиприменения иностранного права, то суд, в соответствии с обязанностями,возложенными на него законом (ex officio), должен определить содержаниеиностранного права, установить содержание норм и предписаний иностранногоправа. Не стороны, ссылающиеся на нормы иностранного права, а суд долженустановить их содержание.Устанавливая содержание норм иностранного права судья, разумеется,прежде всего обращается к официальным текстам законодательных актовсоответствующего государства.
Но сами по себе тексты недостаточны. Чтобыправильно применить правовые нормы для разрешения конкретного дела, их надоправильно осознать в контексте всей правовой системы данного государства. Приэтом судья не вправе руководствоваться своим правосознанием, которое вытекаетиз российского права; он должен руководствоваться господствующим в данноминостранном государстве правосознанием. Вот почему суд, как предписываетсяст. 1191 ГК, должен обратиться к официальному толкованию норм иностранногоправа (оно может содержаться в разъяснениях судебных органов и других актах).Кроме того, суд может обратиться к доктрине, а также к практике226Толстых В.Л. Нормы иностранного права в международном частном праве РоссийскойФедерации.
СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2006. С. 263.227Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 № 146-ФЗ (ред. от05.05.2014) //В данном виде документ опубликован не был. Первоначальный текст документаопубликован в изд. Российская газета, № 233, 28.11.2001. п.1 ст.1191 // СПС«КонсультантПлюс».116правоприменения иностранного государства.
Не запрещается привлечь экспертовиз научных учреждений в соответствующей области.Чтобы установить содержание иностранного права, суд может запроситьинформацию об иностранном праве через Министерство юстиции РФ (далее –Минюст РФ), Министерство иностранных дел (далее – МИД РФ), иныекомпетентныеоргановисследовательскиевРоссииучреждения,изаграницей,адипломатическиетакжеинаучно-консульскиепредставительства России за рубежом. В контексте данного вопроса Д.А.Хоцановподчеркивает, что законодатель закрепил право суда обращаться за содействием вкомпетентные органы, но недостаточно четко прописал обязанность по оказаниюпомощи этих органов. Соответственно, нужно как минимум дополнитьПоложение о Минюсте РФ и о МИДе РФ228.Зачастую договоры об оказании правовой помощи содержат правилапредоставления информации об иностранном праве.
Такие правила включает,например, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях погражданским, семейным и уголовным делам, заключенная между государствамиСНГв1993г.,котораязакрепиладоговоренностьопредоставлениицентральными учреждениями юстиции государств сведений о действующем илидействовавшем на их территориях внутреннем законодательстве и о практике егоприменения229.Однако, как справедливо замечает М.М.Богуславский, «поскольку практикапоказала недостаточную эффективность использования способов установлениясодержания иностранного права, перечисленных в абзаце 1 п.
2 ст. 1191, всовременных условиях проявляется тенденция более активного обращения ксторонам в деле»230.228Хоцанов Д.А. Установление содержания иностранных правовых норм в международномчастном праве. М. : Инфотропик Медиа, 2012. С. 139.229См.: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным иуголовным делам (от 22.01.1993) (с изм. от 28.03.1997) // Бюллетень международных договоров,№ 2, 1995.230Богуславский М.М.
Международное частное право: учебник. 6-е изд., перераб. и доп. М. :Норма: ИНФРА – М, 2011. С.135.117Действительно,законразрешаетсторонампредставитьдокументы,подтверждающие содержание соответствующих норм иностранного права.Согласно абзацу 2 п. 2 ст. 1191 ГК РФ, «лица, участвующие в деле, могутпредставлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права,на которые они ссылаются, в обоснование своих требований или возражений, ииным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм»231.
Но,во-первых, стороны не обязаны это делать, во-вторых, конечная оценка иосознание содержания норм иностранного права являются обязанностью суда.Исключение касается определенной категории дел, а именно дел, связанных сосуществлением предпринимательской деятельности.
По таким делам бремядоказывания содержания норм иностранного права может быть возложеносудом на стороны. Если суд своим решением обяжет стороны представитьдоказательства содержания норм иностранного права, то это уже будетюридической обязанностью сторон. Именно это положение является лишнимсвидетельством в поддержку тезиса о сближении континентального и англосаксонского подходов к пониманию иностранного права. Однако, по мнениюВ.Л.Толстых, по делам, связанным с осуществлением предпринимательскойдеятельности, возложение бремени доказывания на стороны сразу без попыткииспользовать другие способы получения информации противоречит базовымконцепциям и принципам232.Ю.А.Тимохов в целом не согласен с подобнойпозицией. Автор справедливо считает, что возложение бремени доказывания настороны не освобождает суд от обязанности предпринять собственные усилия ине может повлечь за собой пассивность судей233.
В свою очередь, М.Г.Розенбергполагает, что возложение бремени доказывания содержания норм иностранногоправа на стороны безусловно оправданно в случаях, когда их применение231Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 № 146-ФЗ (ред. от05.05.2014) // В данном виде документ опубликован не был. Первоначальный текст документаопубликован в изд. Российская газета, № 233, 28.11.2001. п. 2 ст.
1191 // СПС«КонсультантПлюс».232Толстых В.Л. Нормы иностранного права в международном частном праве РоссийскойФедерации. СПб. : Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2006. С. 263.233Тимохов Ю.А. Иностранное право в судебной практике. М. : Волтерс Клувер, 2004. С. 75—76.118основано на соглашении сторон о применимом праве234.
При этом на усмотрениесуда остается, следует ли возложить бремя доказывания на обе стороныодновременно или лишь на одну из сторон235.Проблеме применения иностранного права посвящена также ст. 11 ГПК РФ2002 г., согласно которой суд при разрешении гражданских дел не толькоприменяет нормы российского права, источники которого перечислены в п. 1 этойстатьи, но и в соответствии с законом или международным договором РоссийскойФедерации при разрешении дел применяет нормы иностранного права (п. 5) 236.В этой норме закреплено несколько положений, имеющих принципиальноезначениедля1) иностранноероссийскойправоконцепцииприменяетсяприменениясудом,аиностранногозначит,иправа:другимиправоприменительными органами; 2) применение иностранного права приналичии отсылки к нему в российском законе или в международном договореявляется юридической обязанностью суда; 3) иностранное право понимается каксистема правовых норм.дополнитьД.А.Хоцанов считает необходимым как минимумГражданско-процессуальныйкодексстатьей«Установлениесодержания иностранного права».В тех же случаях, когда содержание норм иностранного права, несмотря напредпринятые меры, не установлено, подлежат применению правовые нормызаконодательства Российской Федерации.Подводяитоги,следуетсформулироватьсодержаниепринципаобязательного применения иностранного права.
Думается, что данный принципвключает в себя три важнейшие составляющие, которые были подробнорассмотрены выше:234Розенберг М.Г. Некоторые актуальные вопросы применения иностранного гражданскогоправа российскими судами // Хозяйство и право. 2003. № 2. С.124.235См.: Хоцанов Д.А. Установление содержания иностранных правовых норм в международномчастном праве. М. : Инфотропик Медиа, 2012.
С. 66—67 ; Тимохов Ю.А. Иностранное право всудебной практике. М. : Волтерс Клувер, 2004. С. 79—80.236Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 02.07.2013) //Российская газета, № 220, 20.11.2002. ст. 11.1191.Применение иностранного права в РФ (и, как следствие, установлениеего содержания) носит императивный характер. Это обязанность судьи, котораяне зависит ни от его желания (нежелания), ни от мнения сторон, участвующих впроцессе.2.Основанияпримененияиностранногоправаустанавливаютсянациональным законодательством или международным договором.
Законнымиоснованиями для применения иностранного права являются предписаниядвусторонней коллизионной нормы, а также автономия воли.3.При применении иностранного права суд относится к нему как кправу, а не как к фактическому обстоятельству. То есть принцип обязательногоприменения иностранного права подразумевает применение последнего такимобразом, как оно могло бы быть применено у себя на родине.Безусловно, иностранное право имеет пределы своего применения, но этотвопрос регулируется уже следующим принципом международного частного права– принципом защиты отечественного правопорядка.3.3. Принцип защиты отечественного правопорядкаВыше уже не раз говорилось, что специфика международного частногоправа заключается в обращении к нормам иностранного права в случаях,предписанных коллизионными нормами, независимо от того, где они закреплены– в национальном законодательстве или в международном договоре.Однако это правило не абсолютно, и его действие ограничиваетсяопределенными рамками закона того государства, где иностранное право должнобыть применено.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
