Диссертация (1173910), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Характеристика отраслевых принципов МЧП.Принципы первого уровня – обусловливающие возможность примененияиностранного права и пределы его примененияЕсли схематично обозначить сферы действия трех отраслевых принциповпервого уровня, то выстраивается следующая картина: Принцип равенства национального права различных государств создаетнеобходимые и достаточные предпосылки (условия) для примененияиностранного права. Принцип обязательнности применения иностранного права регламентируетправовые основания и механизм применения иностранного права. Принцип защиты отечественного правопорядка устанавливает пределыприменения иностранного права.3.1.
Принцип равенства национального права государствПринцип равенства национального права различных государств являетсяпервичной предпосылкой для применения иностранного права, а значит, дляреализацииследующегоиностранногоправапринципадляМЧПрегулирования—обязательногочастноправовыхпримененияотношений,осложненных иностранным элементом. Именно поэтому названные принципыиногда рассматриваются доктриной как единая правовая категория173.Действительно, оба принципа теснейшим образом связаны между собой,настолько, что существование одного невозможно без другого. Так, невозможнозаконодателю прописать коллизионные нормы, а суду применить иностранноеправо, если государство, которому принадлежат эти законодатель и суд, непризнает права других государств самостоятельно по своему усмотрениюиздавать законы и строить свои национальные системы права и если оно не173См.: Дмитриева Г.К. К вопросу о принципах международного частного права //Международные отношения и право: взгляд в XXI век/ International Relations and law: A lookinto XXI century.
Материалы конференции в честь профессора Л.Н.Галенской/ Под ред.С.В.Бахина. СПб., 2009. С.291—305.93признает национальные системы права других государств равными между собой иравными своему праву.С другой стороны, какое значение для отрасли международного частногоправа имеет равенство национального права различных государств, еслинациональное право не предусматривает возможности и даже обязательногоприменения иностранного права174?Некоторые авторы идут дальше и выделяют еще один принцип в этом ряду национальнойюрисдикциичастныхправоотношенийсиностраннымэлементом175.
Едва ли с этим можно согласиться: во-первых, признание МЧПчастью национального права означает создание и применение его нормнациональными правотворческими и правоприменительными органами; вовторых, принцип применения иностранного права имплицитно содержит мысль отом, что иностранное право применяется именно национальным судом.Таким образом, при детальном анализе принципов равенства праваиностранных государств и обязательного применения иностранного правастановится ясно, что они направлены на разные аспекты, связанные сприменением иностранного права. Чтобы доказать это, следует разобраться всоотношении двух понятий: 1) «экстратерриториального действия права» и2) «экстратерриториальногопримененияправа». Первоепонятие означает«пассивное» признание и учет действия иностранных законов, но не ихприменение.
Примером может послужить признание брака, заключенного зарубежом. Экстратерриториальное действие иностранного права подпадает всферу влияния принципа равенства национального права государств. Второе жепонятие означает непосредственное «активное» применение иностранного правасудами и другими правоприменительными органами, которое регламентируетсяпринципом обязательного применения иностранного права.174См.
подробнее: Акимова Ю.М. Принцип равенства национального права государств какотраслевой принцип международного частного права//Пробелы в российском законодательстве.М., 2014. № 4.175См.: Толочко О.Н. Принципы международного частного права // Белорусский журналмеждународного права и международных отношений. Мн., 2001. № 2. С. 24—26.94Таким образом, принцип равенства национального права различныхгосударств создает первичные предпосылки для применения иностранного права,а принцип обязательного применения иностранного права, в свою очередь,направлен на формирование правовых оснований и механизма примененияиностранного права.Представляется методологически важным выделение принципа равенстванационального права государств в качестве самостоятельного отраслевогопринципа МЧП, поскольку он является основным началом и своеобразнойпредпосылкой существования международного частного права как такового.Как справедливо отмечает Л.А.Лунц, предпосылками возникновениямеждународного частного права являются интенсивный торговый оборот междугосударствами и областями и наличие существенных различий в гражданскомправе данных государств и областей176.Безусловно, каждому государству присуща национальная система права, сосвоими специфическими особенностями, отличающими ее от систем права другихгосударств.
При этом очевидно, что национальная правовая система имееттерриториальную локализацию, то есть действует именно на территорииконкретного государства. Таким образом, при возникновении споров междугражданами различных государств возникает и столкновение – коллизия –законов разных стран, относящихся к разным национально-правовым системам.Такая коллизия может быть разрешена только при признании каждымгосударством права любого другого государства создавать свою национальнуюсистему права и применять входящие в нее законы.С первого взгляда может показаться, что данный принцип имеет небольшоеотношение к международному частному праву.
Действительно, отчасти принциправенства национального права государств имеет истоки из международного(публичного) права.Не случайно в доктрине встречаются несколько иные формулировкианализируемого принципа. Так, профессор Г.К.Дмитриева говорит о «принципе176Лунц Л.А.
Курс международного частного права: в 3 т. Спарк, 2002. С. 117.95суверенногоравенстванациональногоправагосударств»177,темсамымподчеркивая его тесную связь с понятием государственного суверенитета(верховенства и независимости осуществления государством своих властныхполномочий).Втермине«суверенное»ипроявляетсятеснаясвязьрассматриваемого принципа с соответствующим принципом международногопубличного права. В.Л.Толстых вслед за А.А.Рубановым справедливо замечает,что принцип суверенного равенства обязывает государства уважительноотноситься к иностранным нормам права178.В предложенной в настоящей работе формулировке намеренно отсутствуетслово «суверенный», поскольку этим хотелось бы подчеркнуть принадлежностьнастоящего принципа именно международному частному праву как отдельнойсамостоятельной отрасли российского права, не уменьшая при этом его связь смеждународным публичным правом.КаксправедливоотмечаетпрофессорГ.К.Дмитриева:«Принциппредполагает, что каждое государство должно уважать правомочие другихсвободно, без вмешательства извне создавать свою правовую систему и непрепятствовать ее функционированию»179.
В этом заключается первая, однако, неосновная составляющая принципа равенства национального права различныхгосударств.Действительно, содержание принципа равенства национального правагосударств намного шире. На это обращал внимание еще известнейшийгерманский коллизионист Савиньи. Одним из важнейших положений его теорииявляется наличие так называемой международно-правовой общности, что дает177Дмитриева Г.К. К вопросу о принципах международного частного права // Международныеотношения и право: взгляд в XXI век/ International Relations and law: A look into XXI century.Материалы конференции в честь профессора Л.Н.Галенской / под ред.
С.В.Бахина. СПб., 2009.С. 298—299.178Толстых В.Л. Нормы иностранного права в международном частном праве РоссийскойФедерации. СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2006. С. 57; Рубанов А.А.Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М.,1984. С. 67.179Дмитриева Г.К. К вопросу о принципах международного частного права // Международныеотношения и право: взгляд в XXI век/ International Relations and law: A look into XXI century.Материалы конференции в честь профессора Л.Н.Галенской / под ред. С.В.Бахина. СПб., 2009.С. 298.96основание разграничить сферы действия государства и гражданского общества, аследовательно, и соответствующие им системы правового регулирования –соответственно публичного и частного права180. Из этого Савиньи делает важноезаключение, что, поскольку область частноправовых отношений не затрагиваетинтересы государств и социальные функции (что может быть отнесено кпубличному порядку), а обслуживает только интересы частных лиц, то частноеправо разных государств может рассматриваться как равнозначное ивзаимозаменяемое(курсивмой.—Ю.А.).«Тезисоравноценностиивзаимозаменяемости систем частного права влечет за собой важный вывод о том,что,пообщемуправилу,материальные нормыlexforiнеявляютсяпредпочтительными в сравнении с нормами иностранных правопорядков, иприменение lex fori должно осуществляться на равных основаниях с иностраннымправом»181.Думается,чтоименновыводоравнозначностииусловнойвзаимозаменяемости систем частного права и является отправной точкой длясуществования МЧП как такового.
Ведь без признания равенства правовыхсистем невозможно само применение иностранного права.Следует заметить, что системы права разных государств не только равнымежду собой, но также равны отечественному праву. Еще известнейшийдореволюционныйученыйТ.М.Яблочковсправедливозамечал,чтоположительные гражданские нормы чужеземного права так же обязательны длясудьи, как и нормы отечественного права, «поэтому нет презумпции в пользуисключительного действия национального права»182.И далее: «Иностранныезаконы должны применяться с такой же необходимостью, с таким жеавторитетом, как и туземное право, так как они воспринимаются туземным180Savigny F.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
