Диссертация (1173910), страница 28
Текст из файла (страница 28)
Lextenso éditions, 4eedition, 2013. P. 189.285Ibid. P. 188—191.286CJCE, 9 nov. 2000, RCDIP 2010 p. 107, note L.Idot.287Niboyet M.-L., De Geouffre de la Pradelle G., Droit international privé. Lextenso éditions, 4eedition, 2013. P. 191—192.135избрано иностранное законодательство: «Правила настоящего раздела незатрагивают действие тех императивных норм законодательства РоссийскойФедерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах иливвиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемыхзакономинтересовучастниковгражданскогооборота,регулируютсоответствующие отношения независимо от подлежащего применению права(нормы непосредственного применения)»288.Однако, как справедливо замечает профессор Г.К.Дмитриева, «нет никакихоснований считать, что особые императивные нормы действуют отдельно отпубличного порядка»289, — ведь по существу они являются порождениемпубличного порядка, тесно связаны с ним и выражают позитивную формуоговорки.
Иными словами, статья 1192 ГК РФ «…закрепляет позитивнуюоговорку о публичном порядке, которая совместно с негативной оговоркойдолжна защищать наш правопорядок и законные интересы»290. Таким образом,можно сделать вывод, что в современной практике применения оговорки опубличном порядке наметилась тенденция включения в законодательство нарядус негативной и позитивной оговорки о публичном порядке.Следует также сказать несколько слов относительно формулировкинегативной оговорки о публичном порядке в действующем российскомзаконодательстве(ГК).Онанеотличаетсяконкретностьювсмыслепрактического применения и звучит следующим образом: «Норма иностранногоправа, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела,в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее примененияявно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской288Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 № 146-ФЗ (ред.
от05.05.2014). Ст. 1192// В данном виде документ опубликован не был. Первоначальный текстдокумента опубликован в издании Российская газета, № 233, 28.11.2001 // СПС«КонсультантПлюс».289Дмитриева Г.К. Глава «Особенности правоприменения в международном частном праве».Международное частное право: учебник/ Отв.
ред. Г. К. Дмитриева. 3-е изд., перераб. и доп. М.,2010. С. 163.290Там же. С. 164.136Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующаянорма российского права»291.В Семейном кодексе РФ ограничение применения иностранного праваобосновывается так: «Нормы иностранного семейного права не применяются вслучае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка(публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае применяетсязаконодательство Российской Федерации»292.Как видно из приведѐнных примеров, отечественное законодательствотакже содержит ограничение на применение оговорки о публичном порядке, чтосвидетельствует о сбалансированном подходе в вопросе об использованииоговорки о публичном порядке.
В контексте данного вопроса следует такжеупомянуть Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного СудаРоссийской Федерации от 26 февраля 2013 г. № 156, приложением к которомуявляется Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о примененииоговорки о публичном порядке как основания отказа в признании и приведении висполнение иностранных судебных и арбитражных решений, в соответствии скоторым «под публичным порядком… понимаются фундаментальные правовыеначала(принципы),которыеобладаютвысшейимперативностью,универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляютоснову построения экономической, политической, правовой системы государства.К таким началам, в частности, относится запрет на совершение действий, прямозапрещенныхсверхимперативныминормамизаконодательстваРоссийскойФедерации (статья 1192 Гражданского кодекса Российской Федерации), еслиэтими действиями наносится ущерб суверенитету или безопасности государства,затрагиваются291интересыбольшихсоциальныхгрупп,нарушаютсяГражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 № 146-ФЗ (ред.
от05.05.2014). Ст. 1193// В данном виде документ опубликован не был. Первоначальный текстдокумента опубликован в издании Российская газета № 233, 28.11.2001 // СПС«КонсультантПлюс».292Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 (ред. от 05.05.2014).
Ст. 167 //Вданном виде документ опубликован не был. Первоначальный текст документа опубликован виздании «Российская газета» № 17. 27.01.1996 // СПС «КонсультантПлюс».137конституционные права и свободы частных лиц»293. Тем не менее использование вцитируемом документе словосочетания «в частности» свидетельствует о том, чтоприведѐнный перечень не является исчерпывающим, соответственно, категории«основы правопорядка» и «публичный порядок», употребляемые в российскомзаконодательстве, нуждаются в дополнительных разъяснениях.В заключение хотелось бы заметить, что, по мнению В.П.Звекова, вмировой правовой теории и практике наметилась ещѐ одна тенденция —обращение к идее «действительного международного публичного порядка» (trueinternational public policy), или «транснационального публичного порядка»294.
Помнению учѐного, «определение его включает систему фундаментальных правовыхначал мирового сообщества, противостоящих нарушениям прав и свободчеловека,дискриминации,отступлениямотобязанностидействоватьвсоответствии с принципом добросовестности и честной деловой практики»295.Похожую точку зрения высказывает Ю.Г.Богатина, говоря о формированиимеждународного «в собственном смысле» или «действительно международного»публичного порядка — real international public296 как отражения мировыхинтеграционных процессов и образования международных организаций, стоящихнад национальным уровнем, таких как ВТО, Всемирный банк и т.д.Ю.Г.Богатина пишет: «Среди принципов, определяющих содержаниедействительногомеждународногопубличногопорядка,входятнаиболееуниверсальные, признанные, как общечеловеческие: защита прав человека,запрещениеубийства,похищения,рабствалюдей,расовой,половойирелигиозной дискриминации, террора, недопустимость исполнения договоров иосуществление действий, противоречащих добрым нравам, совершѐнных в обход293См.: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РоссийскойФедерации от 26 февраля 2013 г.
№ 156, приложением к которому является Обзор практикирассмотрения арбитражными судами дел о применении оговорки о публичном порядке какоснования отказа в признании и приведении в исполнение иностранных судебных иарбитражных решений // СПС «КонсультантПлюс».294Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве. М., Волтерс Клувер, 2007.С. 210.295Там же. С. 210.296Богатина Ю.Г. Оговорка о публичном порядке в международном частном праве:теоретические проблемы и современная практика.
М., 2010. С. 39.138закона»297. И далее: «Анализ составляющих real international public приводит квыводу о том, что международный публичный порядок есть отражениеобщечеловеческой морали, общечеловеческих ценностей»298. Между тем следуетотметить, что примеры принципов, входящих, по мнению Ю.Г.Богатиной, всостав международного публичного порядка, а именно – запрещение убийства,рабства, террора и т.п. — едва ли можно отнести к вопросам международногочастного права, поэтому они находятся за рамками настоящего исследования.Кроме того, Ю.Г.Богатина отмечает, что в последние десятилетия получиларазвитие и такая категория, как «публичный порядок Европейского Союза» (здесьи далее – ЕС), порожденная интеграционными процессами в Европе иформированием единого европейского экономического и правового пространства.Соблюдение«европейскогопубличногопорядка»,помнениюавтора,гарантируется при помощи Европейского Суда, решения которого по толкованиюиединообразномуприменениюположениймеждународныхдоговоровевропейских стран являются обязательными для применения национальнымисудами299.
Примером может служить решение Европейского Суда ЕС по делу«Эко Свис», в котором Суд ЕС определил, что положения норм онедействительности соглашения, противоречащего законам Сообщества оконкуренции, представляют собой, «в силу особой важности этих положений»,нормы, составляющие как региональный, так и национальный публичныйпорядок300.Итак,сформулируемсодержаниепринципазащитыотечественногоправопорядка:1.Принцип защиты отечественного правопорядка определяет границыприменения иностранного права.297Богатина Ю.Г.
Оговорка о публичном порядке в международном частном праве:теоретические проблемы и современная практика. М., 2010. С. 41.298Там же.299Там же. С. 38—39.300См. Sheppard A. Interim report on Public Policy as a Bar to Enforcement of International ArbitralAwards.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
