Диссертация (1173854), страница 31
Текст из файла (страница 31)
Неисполнениецедентомобязанностейпопередачедокументовипредоставлениюнеобходимых сведений дает право цессионарию отказаться от исполненияего обязательств по договору цессии и потребовать возмещения убытков.Неисполнение указанных обязанностей цедентом не является основанием дляпризнания договора цессии недействительным.164Основнымиобязанностямицессионарияявляютсяпринятиеуступаемых прав в предполагаемую дату уступки, принятие на себяпредполагаемых обязательств кредитора по основному договору, как если быон являлся первоначальным кредитором (обязательств в отношении цедента,банка-агента, а также иных кредиторов по соглашению), уплата цедентувознаграждения за уступку (settlement amount).После получения уведомления об уступке прав (требований) подоговору синдицированного кредита банк-агент проверяет соблюдениецедентом и цессионарием всех установленных условий уступки.
Банк-агентконтролирует выполнение условий уступки, установленных в договоресиндицированного кредита, а также общих условий уступки, проверяет, непередаются ли одни и те же права одновременно разным лицам. Кроме того,банк-агентдолженобладатьинформациейобовсехсуществующихкредиторах по соглашению для осуществления платежей по договору в ихпользу. При положительных результатах проверки банк-агент сообщаетцеденту и цессионарию о совершении уступки в указанную в соглашении обуступке предполагаемую дату.ГК РФ предусматривает письменное уведомление должника о переходеправкновомуобязательствакредитору.Допервоначальномумоментакредиторууведомленияпризнаетсяисполнениенадлежащимисполнением первоначальному кредитору.
При этом суд должен установитьфакт, когда имело место уведомление209. Если должник не был письменноуведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новыйкредиторвправе истребовать исполненное должником отпрежнегокредитора как неосновательно полученное210. Вместе с тем не имеетпринципиального значения, кто уведомит должника об уступке права. Этоможет быть оговорено в тексте договора об уступке требования.
ПосколькуПостановление Президиума ВАС РФ от 16 мая 2006 г. № 15550/05 по делу№ А32-3604/2005-50/60 // СПС «КонсультантПлюс».210См.: п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2000 г. № 49 «Обзорпрактики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении» //СПС «КонсультантПлюс».165209в таком уведомлении заинтересован, прежде всего, новый кредитор, то приотсутствии указания в договоре новый кредитор должен позаботиться о том,чтобы исполнение было произведено ему.ГражданскимпредусмотреназаконодательствомобязательностьРоссийскойпредоставленияФедерациидолжникувнекачестведоказательства перемены кредитора соглашения, на основании которогоцедент принял обязательство передать право (требование) цессионарию.Достаточным доказательством является уведомление должника цедентомо состоявшейся уступке права (требования) либо предоставление должникуакта, которым оформляется исполнение обязательства по передаче права(требования), содержащегося в соглашении об уступке права (требования).Реформа положений ГК РФ о перемене лиц в обязательстве быланаправлена на значительную либерализацию положений об уступке прави переводе долга.
В результате эти нормы стали очень гибкими, чтопозволяетсторонамсделокиспользоватьихдляструктурированиясиндицированного кредита в соответствии с потребностями каждойконкретной ситуации.Во-первых, согласно статьи 392.3 ГК РФ теперь предусматриваетсявозможность передачи в рамках одного соглашения одновременно прави обязанностей по договору третьему лицу, которое и становится новойстороной этого договора вместо прежней.
К сделке по передаче применяютсяправила об уступке требования и о переводе долга. При этом нужноотметить, что новый должник, получивший в результате данного соглашенияо переводе договора новую обязанность, может в силу названной нормы дажесохранить обеспечение, которое было в оригинальной сделке, еслиположение об этом будет в соглашении всех сторон.Во-вторых, в основе трансформации обязательства при уступке праватребования (цессия) лежит изменение управомоченного лица (кредитора).В остальном по общему правилу обязательство остается неизменным (тот жедолжник, те же самые права и обязанности). Иное может предусматриваться166законом или договором211. Основополагающей идеей перевода долга такжеявляется сохранение прежнего обязательства212.
В остальном прежнееобязательство, вытекающее из первоначального договора между сторонами,остается нетронутым: предусматривается тот же предмет и способисполнения.В-третьих, согласно пункту 1 статьи 388.1 ГК РФ устанавливаетсявозможность уступки требования, которое возникнет в будущем, в том числетребования по обязательству из договора, который будет заключенв будущем. Будущее требование должно быть определено в соглашении обуступке способом, позволяющим идентифицировать это требование намомент его возникновения или перехода к цессионарию.
Допускаетсядостаточно либеральный подход к идентификации предмета правопреемства,который был заложен еще в практике Высшего Арбитражного Суда РФ213.В-четвертых, согласно пункту 3 статьи 388 ГК РФ денежноетребование переходит, несмотря на договорные запрет или ограничениеуступки, что делает конструкцию правопреемства более привлекательной дляучастников синдиката кредиторов.С учетом особенностей структуры договорных связей в договоресиндицированного кредита представляется, что в данном случае речь должнаидти не просто об уступке прав одним из кредиторов, а о передаче договора,включая межкредиторский договор, соглашения с агентом и управляющимзалогом.
Целесообразно уточнить положения об уступке с тем, чтобы прямопредусмотреть «автоматический» переход к новому кредитору договоров,связанных с кредитным договором.См.: п. 1 ст. 384 ГК РФ; Гражданский кодекс Российской Федерации: Залог. Перемена лиц вобязательстве. Постатейный комментарий к § 3 главы 23 и главе 24 / Под ред.
П.В. Крашенинникова.М., 2014. С. 97.212См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой: В 3 т.(постатейный) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2007. Т. 1. С. 390.213Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор практикиприменения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса РоссийскойФедерации» // Вестник ВАС РФ. 2008.
№ 1.167211§ 2. Новация в договоре синдицированного кредитаОдним из наиболее простых и востребованных методов перемены лицв договоре синдицированного кредита в соответствии с английским правомявляется новация. Новация применяется в случаях, когда первоначальныйкредитор должен передать новому кредитору не только все свои права, ноиобязанности.Вчастности,припредоставленииревольверногосиндицированного кредита обязанность кредитора выдать денежные средствазаемщику может сохраняться в течение всего срока действия договора.В данном случае до момента получения заемщиком суммы кредита в полномобъеме кредиторы по договору синдицированного кредита являютсядолжниками по отношению к заемщику.
Путем новации действующийкредитор может «продать» свое участие в кредите не полностью, а частично,т.е. передать часть принадлежащих ему прав и обязательств.Согласнообщемупринципуанглийскогоправа,закрепленномув решении по делу Tolhurst v Associated Portland Cement Manufacturers (1900)Ltd., замена должника в договоре возможна посредством новации, являющейсямногосторонней сделкой и предполагающей необходимость получения нанее согласия всех участвующих лиц.
При новации первоначальный должникосвобождается кредитором от своих обязательств в отношении кредитора попросьбетретьейстороны(новогодолжника),которыйвкачествепредоставления кредитору встречного удовлетворения соглашается принятьобязательствапрекращениепервоначальногоправидолжника.обязанностей,Новацияпредполагаетпредусмотренныхдоговоромсиндицированного кредита, первоначального кредитора и возникновениеаналогичных прав и обязанностей у приобретателя.Вобозначеннойситуацииновацияявляетсяединственныммеханизмом, посредством которого первоначальный кредитор можетпередать вступающему в синдикат третьему лицу обязанности по выдачеоставшейся суммы кредита.168Еще одним важным преимуществом новации как способа переменылиц в синдицированном кредите является то, что новый кредитор и заемщиквступают в прямые договорные отношения, и, соответственно, всеположения договора синдицированного кредита, относящихся к такимвопросам, как исчисление налога и зачет будут применяться в отношениинового кредитора214.Наряду с очевидными преимуществами использование новации какспособа перемены лиц в синдицированном кредите имеет ряд недостатков.В частности, соглашение о новации по общему правилу должно заключатьсяс участием всех сторон первоначального обязательства.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
