Диссертация (1173854), страница 32
Текст из файла (страница 32)
Применение данногопринципа к договору синдицированного кредита ведет к тому, что всестороны такого договора должны быть вовлечены в процесс заменыкредитора, что является весьма трудоемким с учетом большого количествачленов синдиката.Указанная проблема была решена английским судом в 1980-х годах 20века посредством применения принципа английского права, изложенногов решении по делу Carlill v. Carbolic Smoke Ball Co.
и устанавливающего, чтолицо, сделавшее предложение заключить договор неопределенному кругулиц,обязанозаключитьтакойдоговорслюбымлицом,котороеудовлетворяет условиям, указанным в этом предложении215. Реализацияданного принципа позволила включать в договор синдицированного кредитаположение о том, что соглашение о новации заключается только с участиемнепосредственнозаинтересованных сторон:заемщика, банка-продавцаи банка-покупателя.Вторым существенным недостатком новации как способа переменылиц в обязательстве является необходимость получения согласия заемщикана замену кредитора.
Это согласие, как правило, должно быть выражено214Norman Mugarura. The Law relating to syndicated loan agreements and its application in commercialpractice // Journal of Financial Regulation and Compliance. № 2, 2016. P.192.215Campbell M., Weaver C. Op. cit. P.492.169в письменной форме, однако в ряде случаев заемщик может необоснованноотказать или уклониться от дачи своего согласия.Вместе с тем следует отметить, что в ряде случаев согласия заемщикана смену кредитора не требуется.
В частности, в случае передачи праводному из банков, участвующих в синдикате, дочерней или холдинговойкомпании или дочерней компании холдинга банка – действующего участникасиндикатасогласиезаемщикаобычнонетребуется.Дляслучаевпредоставления значительных объемов финансирования (так называемыекредиты «jumbo») также характерна свободная передача прав и обязанностейкредитора, не требующая согласия заемщика. Кроме того, согласия заемщикаобычно не требуется при предоставлении синдицированного кредитапосредством открытия возобновляемой кредитной линии.Еще одно ограничение касается минимального размера обязательств,которые могут быть переданы участником синдиката третьему лицу.
Цельданного ограничения – избавить агента синдиката от значительного объемаадминистративной работы по управлению множеством небольших долейв синдицированном кредите.В романо-германской правовой доктрине исторически сложилось тривида новации: 1) с переменой кредитора; 2) с переменой должника;3) с переменой вида или предмета (или, как иногда высказываютсяв литературе, - объекта) обязательства216. Как отмечается в литературе,«именно в институте новации, в ее делегационной форме и следует искатьистоки современных институтов, обслуживающих оборот требованийи долгов»217.Новация по английскому праву представляет собой делегацию,известную еще римскому праву. Институт делегации означал буквальноследующее: по предложению старого кредитора (делеганта) должникСм., например: Азаревич Д.
Система римского права. Варшава, 1888. Т. 2. Ч. 1. С. 269; Гримм Д.Д.Лекции по догме римского права. М., 2003. С. 360 - 361; Годэмэ Е. Общая теория обязательств. М.,1948. С. 242 - 243.217Белов В.А. Сингулярное правопреемство в обязательстве. М.: ЮрИнфоР, 2007. С. 47.170216(делегат)обязуетсяуплатитьновомукредитору(делегатарию)218.В литературе отмечается, что делегация, которая осуществляется путемзамены кредитора, представляет собой новацию, неизвестную российскомуправу.
Она приводит к возникновению нового обязательства и направлена напогашение обязанности должника перед первоначальным кредитором219.В юридической науке давно уже рассматривается два типа делегаций:активная - уступка требования, пассивная - перевод долга, «но чаще всегоона (новация) основывается на переводе долга со стороны последнего(должника) - так называемая пассивная делегация (delegatiodebiti)»220.В соответствии со статьей 414 ГК РФ под новацией понимаетсясоглашениесторонозаменепервоначальногообязательства,существовавшего между ними, другим обязательством между теми желицами.
Следует отметить, что в ранее действующей редакции ГК РФв качестве новации рассматривалось соглашение о замене первоначальногообязательства новым обязательством, предусматривающим иной предмет илиспособ исполнения. Указанная формулировка статьи 414 ГК РФ порождаламножество споров на практике, поскольку в ряде случаев отграничитьновацию от простого изменения условий договора практически невозможно.Кроме того, если иное не предусмотрено соглашением сторон, новацияпрекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальнымобязательством.В российской судебной практике отмечаются следующие особенностиновации:- именно участники первоначальной сделки вправе заменить предметобязательства по ней и принять на себя новые обязательства, прекращающиедействие первоначальных221;См.
подробнее: Римское частное право: Учебник / Под ред. проф. И.Б. Новицкого и проф.И.С. Перетерского. М.: Юрист, 1994. С. 297.219См.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 372.220Дернбург Г. Обязательственное право / Пер. под ред. П. Соколовского. 3-е изд.; Под ред.А.Э. Вормса, И.И. Вульферта. М.: Печатня А.И. Снегиревой, 1911.
С. 59.221См.: Определения ВАС РФ от 16.02.2012 № ВАС-1110/12 по делу № А13-12757/2010, от26.09.2011 № ВАС-12364/11 по делу № А50-25949/2010 // СПС «КонсультантПлюс».171218-существообязательства,новациизаключаетсясуществовавшегообязательствомсмеждуодновременнымвзаменесторонамипрекращениемпервоначальногоранее,другимпервоначальногообязательства222;- новация предполагает изменение вида обязательства (замена заемногообязательства выдачей векселя, обязательства по перевозке груза обязательством по его хранению и т.д.)223;- новация прекращает обязательство, только в случае, когда соглашениеозаменепервоначальногообязательствановымобязательствомсоответствует всем требованиям закона224;- условие соглашения о новации, которым предусмотрено сохранениесвязанных с первоначальным обязательством дополнительных обязательствзалогодателя, не являющегося должником, ничтожно225.Таким образом, ключевым признаком новации в российском правеявляется замена первоначального обязательства новым обязательствоммежду теми же сторонами226.
Напротив, английская конструкция новациипредполагает смену субъектный состава первоначального договорногообязательства. Именно этим обусловлено использование новации для сменысостава синдиката кредиторов. Кроме того, новация по своей природеподразумевает переход к обязательству иного типа (вида), нежелиСм.: п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103; Постановления АСДальневосточного округа от 30.10.2014 № Ф03-4686/2014 по делу № А51-7839/2014; ФАС СевероКавказского округа от 25.01.2013 по делу № А32-17542/2011; Девятнадцатого ААС от 09.06.2012 поделу № А64-5425/2009 // СПС «КонсультантПлюс».223См.: Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.03.2014 по делу № А33-7120/2013, от09.10.2013 по делу № А10-4338/2012 // СПС «КонсультантПлюс».224См.: п.
3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103; Определения ВАСРФ от 15.08.2013 № ВАС-10417/13 по делу № А40-130125/11-133-1115, от 15.08.2013№ ВАС-10417/13 по делу № А40-130125/11-133-1115; Постановление ФАС Центрального округа от01.04.2013 по делу № А48-1873/2012 // СПС «КонсультантПлюс».225См.: п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103; ПостановленияЧетырнадцатого ААС от 26.07.2011 по делу № А13-12758/2010, от 22.07.2011 по делу№ А13-12757/2010; Восемнадцатого ААС от 11.02.2010 № 18АП-12239/2009 по делу№ А76-11548/2009 // СПС «КонсультантПлюс».226См., напр.: Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А.
и др. Комментарий к Гражданскому кодексуРоссийской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (постатейный). 2014; Комментарийк Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: Учеб.-практич. комментарий(постатейный) / Под ред. А.П. Сергеева М., 2010. Комментарий к ст. 414.172222первоначальное обязательство227.Новая формулировка статьи 414 ГК РФ, которая говорит о заменеодного обязательства другим обязательством, призвана подчеркнуть тотфакт, что новое правоотношение должно быть иного типа (вида), чемпервоначальное обязательство.Такая же идея прослеживается в судебной практике228.Основанием прекращения первоначального обязательства кредитораучастникасиндикатаявляетсяизменениестороныдоговорасиндицированного кредита, что не предусматривает изменения сущностипервоначального обязательства: вновь возникающее обязательство должнопредусматривать тот же предмет и способ исполнения.
С теоретическойточки зрения замена участника в синдицированном кредите не должнаменять сущность обязательств, поскольку в противном случае оригинальныйкредитор не получит ожидаемого предоставления.Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении измененийв часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», вступившийв силу 1 июня 2015 года, существенно дополнил нормы обязательственногоправа, включив в них, в том числе, новые положения относительно уступкитребования. В частности, введена возможность передачи стороной всех прави обязанностей по договору («передача договора»), к которой применяютсяодновременно правила и об уступке прав и о переводе долга (статья 392.3 ГКРФ).Указанныймеханизм позволяетодновременнопередатьправаи обязанности по договору.См.: Витрянский В.В. Проектируемые общие положения об обязательствах в условияхреформирования гражданского законодательства // Кодификация российского частного права 2015 /Под ред.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
