Диссертация (1173854), страница 30
Текст из файла (страница 30)
5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 // ВестникВАС РФ. 2008. № 1.205См.: п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзорпрактики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса РоссийскойФедерации» // Вестник ВАС РФ. 2008. № 1.206См.: п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120.159204синдицированному кредиту, размер которого определяется в договоресиндицированного кредита.
Каждый из участников синдиката вправенезависимо от других участников распоряжаться своими правами требованияв отношении заемщика. При этом неисполненная обязанность кредитора повыдаче заемщику очередного транша кредита также может быть переведенана третье лицо по общим правилам гражданского законодательствао переводе долга.Согласно положениям законопроекта о синдицированном кредитев случае уступки одним из участников синдиката принадлежащего ему праватребования в отношении заемщика по договору синдицированного кредита,договором об уступке требования предусматривается, что одновременнопроисходит замена стороны в договоре об объединении кредиторов, в силукоторойнановогокредитора(цессионария)переходятвсеправаи обязанности по договору об объединении кредиторов, договорамс кредитным агентом и управляющим залогом.Стандартный договор синдицированного кредита по российскомуправу также содержит целый блок положений, предусматривающихвозможность беспрепятственной уступки кредиторами своих прав подоговору синдицированного кредита и регламентирующих процедуру такойуступки207.
В частности, в соответствии с требованиями пункта 23.2 и 23.3уступка прав и (или) перевод долга осуществляется путем подписаниядоговора уступки прав кредитора между существующим кредитором, новымкредитором и кредитным агентом и вступает в силу с даты подписаниядоговора уступки прав кредитора, если иное не предусмотрено договоромуступки.Согласно английскому праву уступка представляет собой особыйспособ реализации кредита третьим лицам, предусматривающий передачуновому кредитору всех прав (требований) по кредитному договору безСм.: Стандартная документация для синдицированного кредита. М., Ассоциация региональныхбанков России.
2015. С. 100-101.160207передачипредусмотренныхдоговоромобязанностей.Уступкаправосуществляется по договорам синдицированного кредита, когда суммакредита, как правило, уже выдана заемщику первичным кредитором.Процедура уступки предполагает передачу исключительно прав, но необязанностей, которые остаются у кредитора. Поэтому уступка в английскомправе, так же как и в российском законодательстве, не предполагаетбезусловную замену сторон договора синдицированного кредита.По английскому праву уступка прав возможна в двух формах: в формеуступки на основании закона (уступки по общему праву) и уступки по правусправедливости.
В обоих случаях цессионарий обладает правом прямоготребования к заемщику.Уступка по общему праву (legal assignment) должна удовлетворятьзаконодательноустановленнымтребованиям(ЗаконВеликобритании«О собственности» 1925 г.) о полном переводе прав из договора,о письменной форме сделки, об уведомлении заемщика в письменной форме.Последствием уступки по общему праву является передача отпервоначального кредитора (цедента) к приобретателю (цессионарию) всехюридических прав в отношении долга, а также полномочий по получению отзаемщика денежных средств и применению соответствующих средствсудебной защиты.
Таким образом, цессионарий обладает самостоятельнымправом требования к заемщику в случае неисполнения или ненадлежащегоисполнения им своих обязательств.Следует еще раз подчеркнуть, что посредством уступки по общемуправу приобретателю передаются только права займодавца и исключаетсяпередача каких-либо обязательств по договору синдицированного кредита,как в отношении заемщика, так и в отношении других участников синдиката.В частности, первоначальный кредитор продолжает исполнять все своиобязательства, предусмотренные договором, например, по предоставлениюфинансирования в соответствии с условиями ролловерного кредита, по161рассмотрению запроса заемщика о реструктуризации или изменении условийкредитования.В случае если уступка не отвечает всем условиям, изложенным вразделе 136 Закона Великобритании «О собственности», такая уступкаквалифицируется английским правом как уступка по праву справедливости(equitable аssignment).Уступкапоправусправедливостипредоставляетзаемщикувозможность исполнить свое обязательство как первоначальному кредитору,так и новому кредитору.
Новый кредитор приобретает самостоятельноеправо требования к заемщику только при соблюдении определенныхпроцедурныхформальностей,вчастности,уведомлениязаемщикао состоявшейся уступке. Однако, если заемщик не был надлежаще уведомлено состоявшейся уступке, права приобретателя по договору синдицированногокредита будут осуществляться через первоначального кредитора.
В случаенеисполненияилиненадлежащегоисполнениязаемщикомсвоихобязательств первоначальный и новый кредитор выступают в качествесоистцов.Сторонами сделки уступки права (требования) являются цедент(первоначальный кредитор) и цессионарий (новый кредитор). Таким образом,сторонамисоглашениясиндицированногокредитаобуступкеявляютсятребованиясоответственноподоговорупервоначальныйкредитор – участник синдиката по договору синдицированного кредитаи новый кредитор, желающий вступить в синдикат.В соответствии с нормами российского права договор об уступке права(требования) (договор цессии) подчиняется общим правилам ГК РФо гражданско-правовых договорах.
Существенным условием договора обуступке права (требования) является условие о предмете. В договоре долженбыть конкретизирован вид требования, право на которое уступается, а такжеобязательство, право (требование) по которому возникло. В то же времяпрактика Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации признает162соглашение об уступке права (требования) заключенным, несмотря наотсутствие в нем указания на обязательство, в состав которого входилоуступаемоеправо(требование),еслиэтонеповлеклоотсутствиесогласования сторонами предмета указанного соглашения.
Вместе с темотсутствие в договоре об уступке части права (требования), возникшего издлящегося обязательства, указания на основание возникновения уступаемогоправа (требования), а также на конкретный период, за который оноуступается, может свидетельствовать о незаключенности этого договора208.При заключении сделок синдицированного кредита на международномфинансовом рынке для совершения уступки прав между кредиторамив договоре синдицированного кредита применяется стандартная формасоглашения об уступке (assignment agreement), разработанная LMA.Соглашение об уступке состоит из трех частей: титульного листа (frontlist), приложения (schedule) и основных условий (terms and conditions).Отдельные положения в соглашении корреспондируют положениям договорасиндицированногокредита,сцельюудовлетворениятребований,установленных в договоре.
В титульном листе называются сторонысоглашения - цедент (assignor) и цессионарий (assignee), а также указывается,что, подписывая соглашение, они совершают уступку прав на условиях,установленныхвприложениииприлагаемыхосновныхусловиях,закрепляется английское право в качестве регулирующего отношения сторон.В приложении содержится необходимая информация о договоресиндицированного кредита.
В число этих сведений включается датазаключения договора, сумма кредита, название заемщика, гаранта и банкаагента, а также иные сведения. Кроме того, в приложении содержитсяинформация о заключаемом соглашении уступки. Она касается размерапредоставленного или предоставляемого кредита (транша), по которомууступаются права, его вид, дата платежа заемщика, предполагаемая датаПункты 12, 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г.
№ 120 «Обзорпрактики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса РоссийскойФедерации» // Вестник ВАС РФ. 2008. № 1.163208вступления уступки в силу. В договоре может содержаться иная информация,определяющая объем уступаемых прав и идентифицирующая их. Основныеусловия включают положения, закрепляющие условия осуществленияуступки прав. К основным условиям прилагаются формы писем уведомлений банка-агента и заемщика об осуществленной уступки.Соглашение об уступке требований включает также специальныеположения, направленные на защиту прав и законных интересов, какцедентов, так и цессионариев.
В частности, цедент гарантирует, что его правадействительны и свободны от каких-либо обременений.Из условий договора следует, что стороны подтверждают друг другу,что заключают соглашение, основываясь на самостоятельном исследованиидокументов и самостоятельной оценке условий сделки, цессионарий неполагаетсяназаверенияцедентаодействительности,законностии исполнимости договора синдицированного кредита. Для осуществленияуступки приобретенных прав в будущем цессионарию не требуется согласиецедента.Таким образом, соглашение об уступке совмещает в себе условия,необходимые для осуществления уступки прав по английскому праву,а также отражает особенности совершения уступки прав по договорусиндицированного кредита.По договору цессии цедент и цессионарий приобретают взаимныеправа и обязанности, предусмотренные ГК РФ, а также договором.К обязанностям цедента, предусмотренным ГК РФ, относятся, прежде всего,передача документов, подтверждающих уступку права, а также сообщениеему сведений, необходимых для осуществления права.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
