Диссертация (1173854), страница 27
Текст из файла (страница 27)
Они включают агентскоевознаграждение (agent fee), плату за управление синдицированным кредитом(agent’s management time fee) и компенсацию административных расходовагента,связанныхспереводомилиуступкойправиздоговорасиндицированного кредита (transfer\assignment fee). Кроме того, заемщикобязан возместить кредитному агенту фактически понесенные расходы,связанные с подготовкой, изменением и исполнением сделки.При изучении правового положения кредитного агента важно обратитьвнимание на условия об ответственности агента перед синдикатомкредиторов.
По общему правилу, ответственность агента исключается, кромеслучаев умышленных действий или грубой небрежности кредитного агента.В частности, агент не является ответственным за финансовое состояниеиплатежеспособностьзаемщика,правильностьидостоверностьпредставленной документации.Следует учитывать, что кредитный агент действует исключительно впределах полномочий, предоставленных ему договором и на основанииинструкций большинства кредиторов.
В связи с этим кредитный агент ненесет ответственности перед кредиторами за свои действия (бездействие),осуществляемые в соответствии с решением всех или большинствакредиторов. В случае, когда условия договора не требуют наличия решениябольшинства кредиторов, кредитный агент обязан действовать по своемуусмотрению, исключительно в интересах кредиторов.В немецком праве деятельность агента квалифицируют как возмездноеведение чужих дел (entgeltlicher Geschäftsbesorgungsauftrag, § 675 BGB).В случае если агент является одним из участников консорциума, считается,что участники товарищества передают ведение дел одному из товарищей(§ 710 BGB).
Агент представляет кредиторов, действуя от их имени.Несмотря на то, что он не состоит в непосредственных правоотношенияхс заемщиком, заемщик в силу договора уплачивает ему вознаграждение144(agent fee), а также привлекается к выбору агента на этапе определенияпараметров сделки192.Во французском праве агент выполняет роль технического характеравкачествепосредникамеждуучастникамисиндикатакредиторови заемщиком.
При осуществлении возложенных на него задач агентстарается поставить себя под защиту говорок об освобождении отответственности и даже оговорок о несменяемости. При этом пофранцузском праву действительность оговорок об освобождении агента отответственностипризнаетсявтоймере,вкакойэтозакрепленов соглашении, за исключением случаев обмана или ошибки. Напротив,оговорка о несменяемости вызывает ряд вопросов, прежде всего потому, чторешение о лишении полномочий агента принимается судом193.Таким образом, по агентскому договору по синдицированному кредитукредитный агент, являющийся кредитной организацией, обязуется от имени ив интересах участников синдиката кредиторов в порядке, предусмотренномдоговором, осуществлять предусмотренные договором права, исполнятьпредусмотренныедоговоромобязанностиисовершатьиныепредусмотренные договором действия в отношениях с заемщиком подоговору синдицированного кредита и третьими лицами, в том числе:обеспечивать взаимодействие участников синдиката кредиторов изаемщика по договору синдицированного кредита;осуществлять расчеты по синдицированному кредиту, распределятьмежду участниками синдиката кредиторов денежные средства, уплачиваемыев счет исполнения обязательств заемщика по договору синдицированногокредита, в том числе проценты и иные платежи;передавать заемщику документы и предоставлять информацию,полученную от кредиторов, управляющего залогом и иных лиц, а такжеSteinhauer B.
German Experience in Standardizing Syndicated Loan Agreements. 19.12.2011, Докладна заседании Комитета по синдицированному кредитованию Ассоциации региональных банковРоссии.193Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право. М.: Международные отношения.2002, С. 542-543.145192предоставлятькредиторам,управляющемузалогомиинымпредусмотренным договором лицам документы и информацию, полученнуюот заемщика, в порядке, в объеме и в сроки, предусмотренные договоромсиндицированного кредита;совершать иные действия, предусмотренные договором.Следует отметить, однако, что правовой статус кредитного агента неможет быть полностью определен нормами российского гражданского праваоб агентировании (глава 52 ГК РФ), поскольку агент в данном случаедействует в качестве представителя участников синдиката, но в то же время,принимает исполнение и получает свое вознаграждение непосредственно отзаемщика.Учитывая роль кредитного агента в распределении полученных отзаемщикаплатежейпосиндицированномукредиту,представляетсяцелесообразным в целях обеспечения соблюдения интересов заемщикапредусмотреть, обязательства заемщика перед участниками синдикатакредиторов по погашению синдицированного кредита, уплате процентов иосуществлению иных платежей считаются исполненными с моментапередачи денежных средств кредитному агенту.В рамках договора синдицированного кредита особый интерес с точкизрения российского права представляют механизмы структурированияобеспечения.
Наличие нескольких кредиторов и нескольких способовобеспечения определяет потребность в организации централизованнойсистемы управления способами обеспечения исполнения обязательства.Ванглийскомправесложиласьконструкцияуправляющегообеспечением (security trustee), позволяющая построить централизованнуюсистемууправленияобеспечительнымимерамииреализацииобеспечительных мер.Важной характеристикой управляющего обеспечением является то, чтов отличие от агента в рамках посреднического договора управляющийобеспечением становится обладателем обеспечения.
В международной146практике стороной договора по обеспечению интересов участниковсиндиката является агент, действующий в интересах каждого из кредиторовна основании конструкции траста (доверительной собственности). Агентосуществляет управление залогом: проверяет всю документацию, состояниеи условия хранения заложенного имущества, осуществляет реализациюзаложенного имущества в случае неисполнения или ненадлежащегоисполнения должником своих обязательств. Таким образом, управляющийобеспечением является единственным представителем кредиторов поотношениям обеспечения возврата кредита.
Он вправе получать средства отреализации обеспечения и обязан распределить такие средства междуостальными членами синдиката на пропорциональной основе.Использование института траста для целей синдицированного кредитапозволяет осуществить уступку прав по кредиту, обеспеченному залогом, безнеобходимости уступки права по залогу и внесения изменений в сведения озалогодержателе в реестре залогов. Новый кредитор, вступивший в синдикат,автоматически приобретает права по залогу. Это существенным образомповышает ликвидность обеспеченного залогом кредита и снижает стоимостьпривлекаемого финансирования.В немецком праве для решения проблемы несовпадения личностикредитора по основному обязательству и обладателя прав на применениеобеспечительныхмериспользуетсяобеспечительнымимерамиинститут(Sicherungstreuhander),управляющегооснованныйнаконструкции параллельного долга, широко используемой в международнойфинансовой практике194.
Этот механизм заключается в том, что заемщикобязуется выплачивать свой долг по синдицированному кредиту не тольковсем банкам-участникам синдиката, но и одновременно одному изучастниковсиндиката,выступающемуфактическивролиагентаобеспечения. Таким образом, создается одновременная «параллельная»Шмидт С.Г., Фогель В.А.
Параллельное обязательство об уплате денежной суммы в рамкахсиндицированного кредитного договора с точки зрения немецкого права // Закон. 2011. № 5. С. 57.147194задолженностьзаемщика:заемщикобязанвернутьсуммудолгаодновременно и всем банкам - синдицированным кредиторам, и конкретномубанку - члену этого синдиката, выступающему в роли агента. При реализациитакого подхода обеспечение «замыкается» на агенте обеспечения.Изменения в часть первую ГК РФ, вступившие в силу с 1 июля 2014года, значительно расширили возможности по структурированию сложныхкредитных сделок по российскому праву. В частности, существенныеизменения коснулись законодательства о залоге имущества.Статьей 3351 ГК РФ введена множественность лиц на сторонезалогодержателя. Предмет залога может находиться в залоге одновременноу нескольких лиц, имеющих равные по старшинству права залогодержателейв обеспечение разных обязательств, по которым эти залогодержателиявляютсясамостоятельнымикредиторами.Предусмотренатакжевозможность заключения межкредиторского соглашения, которое можетпредусматривать порядок осуществления ими своих прав и распределениесредств, полученных при реализации предмета залога.Действующий ГК РФ также существенно расширил категорииимущества, которое может являться предметом залога.
В частности, прямозакреплена возможность залога прав по договору банковского счета, залогаценных бумаг, залога корпоративных прав, залога прав (требований). Крометого, изменены требования к описанию предмета залога. В соответствии спунктом 2 статьи 339 ГК РФ в договоре залога предмет залога может бытьописан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество вкачестве предмета залога на момент обращения взыскания.Статья 356 ГК РФ закрепила возможность предоставлять обеспечениене только кредитору по обеспечиваемому залогом обязательству, нои третьему лицу (управляющему залогом), специально уполномоченномукредиторами.Учитывая изложенное, в российском праве для построения механизмаобеспечения прав требования из договора синдицированного кредита148предлагаетсяприменятьконструкциюдоговорауправлениязалогом,предусмотренную статье 356 ГК РФ.
В соответствии с указанной статьей подоговору управления залогом одна сторона (управляющий залогом), действуяот имени и в интересах всех кредиторов, заключивших такой договор,обязуется заключить договор залога с залогодателем и (или) осуществлятьвсе права и обязанности залогодержателя по договору залога, а другаясторона кредиторы – компенсировать управляющему залогом понесенные имрасходы и уплатить вознаграждение, если иное не предусмотрено договором.Использованиеинститутауправлениязалогомдляцелейсиндицированного кредита позволяет осуществлять уступку прав по кредиту,обеспеченному залогом, без необходимости уступки прав по залогуи внесения изменений в сведения о залогодержателе в реестре залогов, чтосущественноповышаетликвидностькредитаиснижаетстоимостьпривлекаемого финансирования.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
