Диссертация (1173854), страница 22
Текст из файла (страница 22)
Создаваемое товарищами коллективноеобразование, не будучи юридическим лицом, вместе с тем представляетсобой определенную корпоративную структуру, созданную контрагентами наоснове связывающего их договора и позволяющую им совместно выступатьв гражданском обороте»166.Действительно, нормы статьи 1044 ГК РФ о ведении общих делпозволяют совершать действия каждым товарищем от имени всех товарищей,отдельными участниками либо совместно всеми.Кроме того, пунктом 2 статьи 1047 ГК РФ предусмотрено, что, еслидоговор простого товарищества связан с осуществлением его участникамипредпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всемобщим обязательствам независимо от оснований их возникновения.
Этоправило делает участников коммерческого товарищества солидарнымидолжниками(например,вобязательствеповыдачекредита),чтокатегорически не приемлемо при синдицированном кредитовании. Какпредставляется, солидарная ответственность товарищей не соответствуетцелям и сущности синдицированного кредитования.Таким образом, в российском праве применение главы 55 ГК РФк синдицированному кредиту делает возможным предъявление заемщикомтребования к одному из кредиторов на всю сумму кредита. Кроме того,возникают противоречия, касающиеся порядка выхода товарищей издоговора (статья 1049 ГК РФ) и ответственности товарищей, вышедших издоговора.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите ифакторинге.
Договоры, направленные на создание коллективных образований: В 5 т. М.: Статут, 2006.Т. 1. С. 5.114166Предметом договора простого товарищества признается совместнаядеятельность товарищей, направленная на достижение общей цели.Существо такой деятельности должно быть определено в соглашении путемуказания на конкретные действия, совершаемые в рамках такой деятельностиво избежание риска признания договора незаключенным.Из определения договора простого товарищества следует, что к числусущественных условий относится условие о соединении вкладов. Согласнопункту 1 статьи 1041 ГК РФ вкладом могут быть деньги, иное имущество,профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая репутацияи деловые связи, а также все те блага, что вносятся товарищем в общее дело.В связи с этим каждый участник обязан внести вклад и вправе требоватьаналогичного исполнения обязанностей от остальных товарищей.
Избуквального толкования положений пункта 1 статьи 1041 и пункта 2 статьи1042 ГК РФ условие о соединении вкладов считается согласованным, еслив договоре определены содержание (наименование и состав) и порядок(условия передачи) внесения вкладов.Таким образом, на сегодняшний день, в российском законодательстветолько договор простого товарищества позволяет оформить совместнуюдеятельность множества лиц, направленную на достижение общей целии коллективного выступления в гражданском обороте без образованияюридического лица.
Вместе с тем детальный анализ главы 55 ГК РФпозволяет сделать вывод о несоответствии содержащихся в ней правилфактическискладывающимсяприсиндицированномкредитованииобщественным отношениям.Представляется, что на сегодняшний день к отношениям междуучастниками синдиката могут быть применены положения статьи 3091 ГКРФ, вступившей в силу с 1 июня 2015 года. Ею предусмотрена возможностьзаключения межкредиторского соглашения о порядке удовлетворениятребований кредиторов к должнику.115Самаидеяразработкиивключениясоответствующихнормо межкредиторском соглашении в ГК РФ обосновывалась разработчикаминеобходимостьюотношенийсбалансированногоприрегулированияпредоставлениисоответствующихсиндицированныхкредитови облигационных займов в свете развития Международного финансовогоцентра в Москве.Вместе с тем следует отметить, что в статье 309.1 ГК РФ несколькоограничен предмет таких соглашений, которые могут предусматривать лишьпорядок удовлетворения и требований к должнику.
Соглашения междукредиторами в международной практике используются для определенияпорядка коллективного принятия решений кредиторами с целью реализациисвоих прав по отношению к должнику. Коллективное принятие решенийпозволяеткредиторамвыработатьединуюпозициюпоотношениюк должнику в правоотношениях со множеством кредиторов по единомуинструментуфинансированияинедопускатьоппортунистическогоповедения отдельных кредиторов, которое может привести возникновениюнеоправданных убытков у кредиторов и заемщика.На практике межкредиторское соглашение может включать в себяследующиеусловия:приоритетностьудовлетворениятребованийкредиторов; перераспределение денежных средств от заемщика, если такиеденежные средства поступили в адрес только одного кредитора; порядокпринятия решений; изменение сторон в договоре синдицированного кредита;оформление различных отказов от прав и т.д.Следует согласиться с мнением В.В.
Кулакова, который в качествеконституирующегопризнакауказанногосоглашениявыделяетнаправленность на координацию совместной деятельности кредиторов пополучению исполнения от должника (координационный аспект). Оно116направленонарегулированиеотношений,кардинальнымобразомотличающихся от отношений как обязательственных, так и вещных167.Вцеляхустраненияправовойнеопределенностиввопросахрегулирования взаимоотношений между кредиторами по синдицированномукредитуидругихформахмультибанковскогофинансированияпредставляется целесообразным наполнить межкредиторское соглашение,предусмотренное статьей 309.1 ГК более широким внутренним содержание.Учитывая,чтоданноесоглашениенаправлено,преждевсего,накоординацию действий кредиторов в отношении должника, его предмет нетребует конкретизации фактических действий кредиторов, необходимо лишьочертить общие границы.Как представляется содержанием межкредиторского соглашения,опосредующего достижение общей цели, должно являться согласованиеобщих условий таких кредитных обязательств, координация действий,направленных на исполнение, а также установление порядка совместногопринятия решений.Важным элементом межкредиторского соглашения является порядоксовместного осуществления кредиторами субъективных прав, в том числесекундарных (преобразовательных).
Соглашение предусматривает принятиерешений большинством кредиторов. С учетом этого следует указатьна недостаточность внесенных в статью 450 ГК РФ изменений, согласнокоторым решение большинства служит основанием лишь для измененияи расторжения договора, но не реализации прав, возникающих из договора.Сохраняетсятакженеопределенностьв отношениипризнаниясудомпоследствийнеисполнения обязательств одним из участников такогодоговора.Участие в сделке по предоставлению синдицированного кредиташирокого круга лиц, правовой статус которых различается в зависимости отКулаков В.В. Межкредиторское соглашение как новый вид гражданско-правового договора//Законы России: опыт, анализ, практика. 2016.
№ 2. С. 47.117167функции, которую они выполняют, требует создания эффективногомеханизма взаимодействия между всеми членами синдиката. Одним изважнейших аспектов взаимоотношений в синдикате является установлениепорядка коллективного принятия решений кредиторами, что позволяетвыработать единую позицию по отношению к должнику и не допускатьоппортунистического поведения отдельных кредиторов, которое можетпривести к возникновению убытков у кредиторов и заемщика.Положения,регламентирующиевзаимоотношениявсиндикате,в большинстве случаев непосредственно включаются в текст договорасиндицированного кредита. В частности, может быть предусмотренообязательство кредиторов воздерживаться в течение определенного срока отпредъявления требований к должнику (или подачи заявлений о егобанкротстве), а также совершения иных действий, направленных напринудительное удовлетворение своих требований.В договоре синдицированного кредита предусматривается такжепорядок распределения между кредиторами полученных от должникаплатежей или иного имущества (в том числе по результатам процедурыбанкротства).
По общему правилу при классическом синдицированномкредитованиифактическинеприменяютсяправиласубординациитребований кредиторов, поскольку каждый из них имеет такой же объемправ, как и другие.Однимизглавныхпринциповорганизациисиндицированногокредитования является принцип демократии в отношениях между банками –участниками синдиката. Это означает, что наиболее важные вопросыв синдикате решаются большинством банков-кредиторов.По стандартам международного кредитного рынка у кредиторовдолжнабытьвозможностьосуществлятьнекоторыесвоиправа118сиспользованиеммеханизмапринятиярешенийбольшинством,квалифицированным большинством кредиторов или единогласно168.Вчастности,решенияповажнейшимвопросам(например,предъявление требования о досрочном исполнении обязательств по кредитувследствие наступления обязательств, которые негативным образом влияютна финансовое положение заемщика, изменение процентной ставки, срокакредита)принимаютсябольшинствомголосов.Дляпринятиясоответствующего решения синдикатом требуется получение согласиякредиторов, которые предоставили не меньше 2/3 от общей суммысиндицированного кредита (порядка 66.6% от общей суммы взносовкредиторов)169.
Их роль в синдикате велика. В частности, их голос являетсярешающим при решении вопроса об отказе от выполнения заемщикомнекоторых предварительных условий для предоставления кредита. Однаков литературе правомерность подобного подхода подвергается сомнению,посколькупосвоейприродесиндицированныйкредитпорождаетсамостоятельное обязательство заемщика и каждого из кредиторов –участников синдиката. Каждый банк самостоятельно определяет, насколькозаемщиком выполнены предварительные условия170.Следует учитывать также, что решения большинства кредиторовобязательны не только для заемщика, но и для других участников синдиката.Вместе с тем они не вправе самостоятельно реализовывать имущество,предоставленное в качестве обеспечения исполнения обязательства.
Данноеограничение направлено на обеспечение равноправия членов синдиката.СтандартныйдоговорсиндицированногокредитаLMAпредусматривает, что если иное прямо не предусмотрено в кредитнойСм.: Иванов О.М. Как нам обустроить кредитный сектор // Банковское право. 2011. № 5.См.: Буркова А.Ю. Синдицированное кредитование в России и за рубежом: разницадокументации// Банковское кредитование. 2010. № 1. С. 50.170См.: Philip R.
Wood. International Loans, Bonds, Guarantees, Legal Options. 2nd ed. London:Sweet&Maxmell. 2007. P. 127.119168169документации, агент обязан следовать указаниям большинства кредиторови решения большинства кредиторов являются обязательными для сторон171.В ходе работы над законопроектом о синдицированном кредите велосьмного споров относительно возможности применение к отношениямкредиторов по договору синдицированного кредита правил главы 9 1 ГК РФ.Эта глава определяет принятия решений собраний и обязательныетребований к их принятию, а также случаи признания решений собранийнедействительными.Следует обратить внимание, что типичная процедура принятиярешений большинством кредиторов, установленная в стандартном договоресиндицированного кредита, является менее формальной и отличается отобщих правил принятия решений собраний (в частности, физическиотсутствует собрание как таковое, отсутствует протокол и т.д.).
В то времякак в договоре для разных вопросов предусмотрено единогласное принятиерешения или принятие решений квалифицированным большинством голосов(от общего числа кредиторов), в силу закона решения собраний принимаютсяпростым относительным большинством, кворум при этом составляет неменее 50 процентов всех участников (ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
