Диссертация (1173854), страница 33
Текст из файла (страница 33)
П.В. Крашенинникова. М., 2015. С. 121.228см.: Определение ВС РФ от 19.03.2015 № 310-КГ14-5185 по делу № А48-3437/2013; ПостановленияАС Волго-Вятского округа от 18.06.2015 № Ф01-1915/2015 по делу № А39-366/2013, от 14.05.2015№ Ф01-1359/2015 по делу № А43-16460/2014, от 07.05.2015 № Ф01-648/2015 по делу№ А17-5311/2012; АС Дальневосточного округа от 30.06.2015 № Ф03-2036/2015 по делу№ А16-529/2014; АС Западно-Сибирского округа от 21.07.2015 № Ф04-20552/2015 по делу№ А81-1136/2014; АС Поволжского округа от 14.07.2015 № Ф06-25421/2015 по делу№ А55-17453/2014; Девятого ААС от 22.06.2015 N 09АП-22464/2015 по делу № А40-199003/14 // СПС«КонсультантПлюс».173227Передача договора представляет собой сделку, сочетающую в себе какэлементы уступки требования, так и перевода долга.
Новый участникдоговора приобретает все права и обязанности по договору, т.е. выступаетв качестве нового должника и кредитора. Такое правопреемство носиткомплексный характер и включает элементы как цессии, так и уступки долга.Как отмечает А.С. Комаров, «передача договора влечет за собойи уступку первоначальных прав, и перевод первоначальных обязательств отцедента к цессионарию. Эта сделка не должна неблагоприятно влиять наположение другой стороны как должника, и она должна поставитьцессионария в такое же положение, как цедента в его качестве должника»229.Предметом сделки по передаче договора является не сам договор,а права и обязанности, вытекающие из правового положения стороныдоговора, как возникшие до совершения цессии и перевода долга, так и те,которые возникнут после его заключения.
Передача прав и обязанностейпроисходит по общему правилу одновременно230. К сделке по передачедоговора подлежат применению правила об уступке требования и о переводедолга, исключений из данного правила не предусмотрено.Таким образом, на основании изложенного можно прийти к выводу,что правовая конструкция новации по английскому праву, широкоприменяемая в качестве способа изменения состава кредиторов в договоресиндицированного кредита, не соответствует правовой конструкции новациив российском праве. Вместе с тем с учетом последних измененийгражданского законодательства Российской Федерации, следует отметить,что те задачи, которые в английском праве решаются посредством новации, вроссийском праве могут быть достигнуты посредством примененияинститута передачи договора.Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 / Пер.
с англ.А.С. Комарова. М.: Статут, 2013.230Гражданский кодекс Российской Федерации: Залог. Перемена лиц в обязательстве. Постатейныйкомментарий к 3 главы 23 и главе 24 / под ред. Крашенинникова П.В. Статут. 2014 / СПС«КонсультантПлюс».174229§ 4. Участие в кредите: понятие, формы, общая характеристикаНекоторые(sub-participation)специалистыособойсчитаютформой«участиемультибанковскоговкредите»кредитования:«Синдицированный кредит отличается от участия в кредите. В последнемслучае только один банк, а именно ведущий заключает кредитноесоглашение с банком. Ведущий банк затем продает часть процентов покредиту другим банкам-участникам»231.Вмеждународнойбанковскойпрактикеучастиевкредитеоформляется самостоятельным соглашением, заключенным между одним изкредиторов-членовсиндикатаитретьимлицом(участником)и устанавливающий особый механизм предоставления финансирования.Участие в синдицированном кредите выражается в том, что один из членовсиндиката кредиторов (основной кредитор) передает третьему лицу(участник) долю в предоставленном кредите (сумма участия) путемзаключения гражданско-правового договора.При этом применение механизма «участия в кредитовании» не меняетсущества отношений между заемщиком и синдикатом кредиторов, междуучастником и заемщиком также отсутствуют непосредственные договорныеотношения.
Все права по договору синдицированного кредита, а также подругим договорам, имеющим целью обеспечение обязательств заемщика покредитному договору, осуществляются исключительно кредитором.Участник вступает в непосредственные договорные отношенияс основным кредитором, который обязуется передавать участнику все,полученное от заемщика и не несет ответственности за невыполнениезаемщиком своих обязательств.
При этом участник получает исключительноэкономическую (финансовую) выгоду от участия в кредитовании, неприобретая прав требования к заемщику по кредиту или обеспечению.231Ellinger E. P., Lomnicka E., Hooley R. J.A. Modern Banking Law. Oxford, 2006. P. 716.175Механизм «участия в кредитовании» имеет ряд преимуществ.В частности, можно отметить отсутствие между участником и заемщикомнепосредственныхдоговорныхотношений(неприобретаетдолюв обязательстве), а, следовательно, отсутствие необходимости получениясогласия заемщика на привлечение третьих лиц к участию в сделке232.«Продавец» участия в кредите получает прибыль за счет различныхкомиссий и процентную маржу за период, в течение которого кредитнаходится на его балансе.
«Покупатель» участия в кредите получает доходот процентных платежей в течение всего срока действия кредитногосоглашения.Вместе с тем выбор «участия» в качестве способа предоставлениясиндицированного кредита имеет некоторые недостатки.
Для банкакредитора – это сохранение его обязательств перед заемщиком попредоставлению всей суммы кредита независимо от имевшей место уступкиправа участия в кредите. Для самого участника – двойной рискнеплатежеспособности как заемщика, так и кредитора. Так, в связис отсутствием непосредственных договорных отношений с заемщикомучастник не вправе участвовать в процедуре банкротства заемщикав качестве конкурсного кредитора, следовательно, он может претендоватьлишь на часть денежных средств, полученных в ходе процедуры банкротствапервоначальным кредитором.
В случае же несостоятельности основногокредитора, контрагента по договору участия, участник будет рассматриватьсяв качестве его необеспеченного кредитора, что снижает возможностьполучения возмещения в полном объеме.Поскольку участие в кредите сопряжено для участника с принятиемдвойного кредитного риска (на заемщика и на кредитора по договорусиндицированного кредита) он должен иметь возможность получатьинформацию о содержании договора синдицированного кредита и величинеСм. подробнее: Гравин Д.И. Кредитный договор по английскому и российскому праву.М.: Инфотропик Медиа, 2014.176232принимаемого риска. Так, Федеральное ведомство по надзору в финансовойсфере ФРГ (BaFin) требует, чтобы субучастнику предоставлялись сведенияоб экономическом состоянии заемщика в соответствии с параграфом 18Закона о кредитном деле (KWG).Участие в кредитовании возможно в двух формах: посредствомучастия в финансировании (funded participation) и посредством участияв распределении риска (risk participation).В соответствии с договором участия в финансировании кредита третьелицо («участник») предоставляет первоначальному кредитору денежныесредства (заем, кредит) в сумме, равной или меньшей суммы денежныхсредств, предоставленных заемщику.
В ряде случаев для этих целей участникоткрывает в банке-кредиторе депозит в размере, согласованном междуучастником и банком, и на условиях, соответствующих условиям договорасиндицированного кредита. В качестве вознаграждения участника приданнойформеучастиявкредитованиирассматриваютсяпроценты,начисленные на сумму предоставленного участником кредита (займа) илидепозита. Первоначальный кредитор обязан передавать участнику частьпроизводимыхзаемщикомвыплатпосиндицированномукредитупропорционально размеру участия. В целях защиты интересов кредиторамеждународной банковской практикой выработан принцип «limited recourse»– особый механизм, по которому кредитор не обязан выплачивать участникусумму участия в случае, если заемщик не платит по кредитному договору.Правовой основой заключения сделок участия в финансировании наевропейском финансовом рынке является разработанное LMA стандартноесоглашение об участии в фондировании (Master Funded ParticipationAgreement).Классическое участие в финансировании по своей правовой природе неявляетсякредитнымправоотношенияправоотношением.предполагаютВбезусловнуючастности,обязанностькредитныевернутьпредоставленные денежные средства, необходимость уплаты процентов177и ряд законных оснований для досрочного истребования денежных средствкредитором.
Вместе с тем исполнение обязанности заемщика по возвратукредита не может быть поставлено в зависимость от платежа со сторонытретьего лица, а именно такая зависимость характерна для отношенийучастия в кредите.В российском банковском законодательстве, как уже было отмеченовыше, существует механизм передачи риска, который может быть оформленпутем заключения кредитного договора, договора займа, депозитногодоговора или иного юридически обязывающего соглашения, аналогичныймеханизму участия в финансировании233.В частности, на основании системного толкования положенийИнструкции Банка России от 03.12.2012 № 139-И «Об обязательныхнормативах банков» можно сделать вывод, что под договором участияфинансировании в российском праве понимается любое соглашении междупервоначальным кредитором и третьим лицом, согласно которому это третьелицо предоставляет первоначальному кредитору денежные средства дляпокрытия риска банка по синдицированной ссуде.Вместе с тем следует учитывать, что действительность договоров,предусматривающих возможность участия в кредитовании, в российскомправе не подтверждена судебной практикой.
В связи с этим механизм«участия в кредите» пока не получил широкого распространения в нашейстране.Исходя из существа отношений, складывающихся при реализацииуказанного механизма, участие в кредите в финансировании представляетсяцелесообразным рассматривать как особое долговое обязательство, основнойцельюкоторогоявляетсяперенесениерисканеисполненияилиненадлежащего исполнения на третье лицо – участника.В целях создания благоприятных условий для развития вторичногорынка233синдицированногокредитованиявРоссиипредставляетсяИнструкция Банка России от 03.12.2012 № 139-И «Об обязательных нормативах банков».178целесообразным рассмотреть возможность регулирования в законодательствеРоссийской Федерации участия в финансировании как самостоятельногодоговорногообязательства,уделивособоевниманиепоследствиямисполнения участником своих обязательств (вопросы возникновения праватребования права требования к заемщику, прекращение обязательствосновного кредитора).В частности, на уровне федерального закона закрепить нормуо договоре об участии в кредите.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
