Диссертация (1173854), страница 14
Текст из файла (страница 14)
В данном случае организатор не связан обязательствомпо организации предоставления всей запрошенной заемщиком суммыкредита и не несет ответственности в случае, если необходимая заемщикусумма не будет предоставлена87. Все риски, связанные с невозможностьюсобрать синдикат кредиторов и привлечь необходимую сумму кредита наранее согласованных условиях, лежат непосредственно на заемщике.С практической точки зрения, организатор наиболее заинтересованв успешном завершении процесса организации синдицированного кредита напервоначальных условиях, поскольку он несет как репутационные издержки,так и финансовые потери, а размер его вознаграждения рассчитываются какпроцент от суммы организованного кредита в соответствии с условиямидоговора.Вместе с тем следует отметить, что на сегодняшний день нив литературе, ни в судебной практике не сложилось единого мненияотносительно правовых последствий принятия обязательства организоватьсиндицированный кредит с приложением максимальных усилий.
Некоторые87Donaldson T.H. Lending in International Commercial Banking. London: MacMillan, 2nd edn, 1988. P. 8283.72ученыеутверждают,чтоэтоозначает«практическиабсолютноеобязательство собрать необходимую сумму денежных средства»88. Другиеисследователи отмечают, что «это значит сделать то, что является разумнымв данных обстоятельствах, и что требует реальных и активных действий состороны организатора синдицированного кредита»89.С точки зрения английского прецедентного права организациясиндицированногокредита«сприложениеммаксимальныхусилий»означает, что «организатор должен делать все возможное для формированиясиндиката, учитывая свои ресурсы и другие возможности»90.Наиболее сложной и важной обязанностью организатора являетсяпоиск и подбор банков-участников сделки.
Основными критериями привыборе банков-участников являются опыт участия в аналогичных сделках,а также финансовые возможности и деловая репутация. Список банковучастников синдиката может быть открытым и достигать нескольких сотен(открытыйкредит),аможетизначальноопределятьсязаемщиком(так называемые «клубные кредиты»)91.Для приглашения кредиторов к участию в синдикате организаторсовместно с заемщиком готовит информационный меморандум (informationmemorandum) – документ, содержащий максимально полную информациюо заемщике, его статусе и финансовом положении, а также о целяхпривлеченияиосновныхусловияхсиндицированногокредита.Информационный меморандум является наиболее важным документом наданном этапе, от содержания которого зависит ход всего процессапривлечения возможных участников. Важно отметь, что организатор несетответственностьпередпотенциальнымиучастникамисиндикатазадостоверность сведений, изложенных в информационном меморандуме.88Wood P.
Law and Practice of International Finance. London, 2008. P. 93.Gabriel P. Legal Aspects of Syndicated Loans, London: Butterworths, 1986. P. 116.90Sheffield District Railway Co v Great Central Railway Co (1911) 27 TLP 451, 452.91Овсейко С. Синдицированные (консорциальные) кредиты // Юрист.
2010. №8. С. 28.8973После завершения процедуры формирования синдиката организаторприступает к разработке проекта кредитного договора между заемщикоми синдикатом кредиторов, который изначально базируется на Основныхусловиях синдицированного кредита, изложенных в приложении к договоруоб организации синдицированного кредита.Обязательствасиндицированногоокончательногоорганизаторакредитасогласованияпосчитаютсятекстадоговоруобисполненнымикредитногоорганизациивдоговорамоментидругихдокументов по кредиту.При этом организатор не несет ответственности перед заемщикомв случае отказа любого из банков-участников синдиката заключитькредитный договор, либо отказа предоставить заемщику денежные послезаключения кредитного договора.Согласно стандартной документации LMA, организатор вправев одностороннем порядке с последующим уведомлением заемщика досрочнопрекратитьсвоиобязательстваподоговоруоборганизациисиндицированного кредита. Такое право возникает у него в случае, когдалюбое из предварительных условий данного договора, по его мнению, невыполнено, или когда заемщик не уведомил организатора (андеррайтера)о возникновении обстоятельств, которые имеют отношение к организацииили гарантированию размещения синдицированного кредита.Кроме того, организатор несет ответственность перед заемщиком вовсехслучаяхпредоставлениянедобросовестногонедостовернойиспользованияинформации,информации,атакжепредоставленнойзаемщиком.Главной обязанностью заемщика по договору об организациисиндицированного кредита является выплата организатору вознагражденияза организацию финансирования, а также возмещение иных расходов,понесенных организатором в процессе его деятельности.74СтандартнойдокументацииLMAпредусмотренаобязанностьзаемщика по уплате фиксированной начальной комиссия (front-end fee) иединовременнойвыплатыуполномоченномуведущемуорганизаторусиндиката, который впоследствии распределяет ее среди остальныхучастников синдиката.
Данное вознаграждение устанавливается в целяхкомпенсации расходов участников синдиката на заключение договорасиндицированного кредита и рассчитывается как процент от основной суммызапрашиваемого заемщиком кредита. Обычно в расчет начальной комиссиивключаются также комиссия за организацию финансирования, за участиев предоставлении денежных средств и за гарантированное размещение.Комиссия за организацию финансирования (arrangement fee) являетсявознаграждением банка-организатора (группы банков) за организацию всехнеобходимых мероприятий для предоставления кредита, подлежащимвыплате вне зависимости от заключения кредитного договора.Комиссия за размещение (underwriting fee) является частью начальнойкомиссии,предназначенадлявыплатылицу,котороегарантируетпредоставление всей (или части) запрошенной заемщиком суммы кредита,и рассчитывается в зависимости от объема принятых обязательств.Помимоуказанныхвознагражденийзаемщикпотребованиюорганизатора обязан выплатить сумму всех затрат и расходов (включаясудебные издержки), понесенных им в связи с ведением переговоров,подготовкой и оформлением кредитной документации, и организациейпривлечения финансирования, вне зависимости от того, подписан лиосновной договор синдицированного кредита.
В частности, заемщиквозмещаетрасходы,связанныеспроведениемпрезентацийдляпотенциальных кредиторов, транспортные и командировочные расходы,а также оплату услуг оценщиков, аудиторов и юридических консультантов.Согласно мнению российской судебной практики, банк имеет право наполучение отдельного вознаграждения (комиссии) наряду с процентами запользование кредитом в том случае, если оно установлено за оказание75самостоятельной услуги клиенту, при которой у заемщика возникаетдополнительное имущественное благо92.При этом соответствии со статьей 29 Федерального закона «О банкахи банковской деятельности» комиссионное вознаграждение по операциямустанавливается кредитной организацией по соглашению с клиентами, еслииное не предусмотрено федеральным законом.Вопросоправомерностисиндицированногокредитавзиманиякомиссиинеоднократнозаорганизациюстановилсяпредметомрассмотрения судов.
В частности, в постановлении Девятого арбитражногоапелляционногосудаот03.04.2013№09АП-2672/2013поделу№ А40-71030/12-108-57 суд отметил, что условие о комиссии являлосьусловием договора синдицированного кредита, участниками которого состороны кредиторов являлся не только банк-организатор, но и иные банкикредиторы, входившие в синдикат банков93.Соответственно,обязанностьзаемщикапоуплатекомиссиисуществовала в отношении всего синдиката банков.
Оно было условиемпредоставления кредита, а распределение комиссий в пользу банковорганизаторов являлось лишь элементом договорного распределения доходовмеждусокредиторами.Помнениюсуда,единственнымвстречнымисполнением со стороны банков являлось предоставление заемщику кредита,никакого иного имущественного блага или полезного эффекта заемщик неполучил.Такимобразом,фактическикомиссиязаорганизациюсиндицированного кредита была признана недействительной94.Представляется, что комиссия банка-организатора за организациювыдачи синдицированного кредита, в отличие от комиссии за выдачуобычногокредита,являетсязаконной,посколькувзимаетсязаСм.: Пункт 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 147 «Обзор судебнойпрактики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодексаРоссийской Федерации о кредитном договоре» / Вестник ВАС РФ.2011.
№ 11. ноябрь.93Документ опубликован не был. Доступ из СПС «Консультант Плюс».94Аналогичная позиция была также выражена в Постановлении ФАС Московского округа от06.09.2013 № Ф05-9016/13 по делу № А40-71030/12-108-57 // СПС «Консультант Плюс».7692самостоятельнуюуслугу,имеющуюдействительнуюкоммерческуюценность для клиента (привлечение финансирования). Размер даннойкомиссии и порядок ее уплаты банк-организатор синдиката согласовываетв договоре с заемщиком в соответствии с частью 1 статьи 29 Федеральногозакона «О банках и банковской деятельности».Судебная практика по указанным спорам, является противоречивой.Так, в другом решении по указанной категории споров, суд сделал выводо том, что организация с целью выдачи кредита синдиката кредиторовявляется нестандартным и выходящим за рамки обычной деловой практикидействием ответчика, которое создает для заемщика имущественное благов виде необходимой ему суммы кредита95.Второй не менее важной обязанностью заемщика является оказаниеорганизатору любого содействия в связи с организацией кредита.
В основномтакой содействие заключается в своевременном и полном предоставлениизаемщиком необходимой информации и согласовании соответствующейдокументации.Ещеоднойобязанностьюзаемщикаявляетсясвоевременнаяорганизация согласования и подписания документов, необходимых в связис организацией предоставления финансирования.При расторжении договора об организации финансирования поинициативе заемщика или неподписании заемщиком предварительносогласованной кредитной документации или информационного меморандумазаемщиком выплачивается неустойка, размер которой сопоставим с суммойкомиссии за организацию финансирования.См.: Решение Арбитражного суда Чувашской Республики от 01.10.2013 по делу № А79-10528/2012// СПС «Консультант Плюс».7795§ 4.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
