Диссертация (1173854), страница 12
Текст из файла (страница 12)
Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 137.60§ 2. Порядок заключения и общие условия договора оборганизации синдицированного кредитаОтдельного упоминания заслуживает порядок заключения договора оборганизации синдицированного кредита, которому присущи некоторыеспецифические черты. Инициатива привлечения кредита исходит отзаемщика, который организует отбор банков для организации сделки. Банк,желающий выступить организатором синдиката, который на основеимеющейся у него информации о финансовом состоянии заемщика,составляет предварительное предложение по синдицированному кредиту,и направляет его заемщику для подписания.Как правило, выбор заемщиком приемлемого для него предложенияосуществляется по результатам конкурсных торгов или переговоров.
Нарешение заемщика о выборе потенциального организатора синдикатанаибольшее влияние оказывают следующие факторы77:полная стоимость синдицированного кредита;вероятностьуспешнойсиндикациикредитанарынкев запланированное время:приемлемая стратегия синдикации, которая сопровождается хорошопродуманными и легкими процедурами;опыт проведения аналогичных сделок;географическое положение и ранее существовавшие отношения междузаемщиком и одним или несколькими участниками торгов.Рыночная практика требует, чтобы предложение об организациисиндицированного кредита было составлено в форме договора, отражающегоосновные условия будущей сделки.
К их числу относятся: полная стоимостьсиндицированногоидополнительныекредитарасходы(включаязаемщика),всесроккомиссии,погашенияплатежикредитаи дополнительные обязанности заемщика и т.п.77Fight A. Syndicated Lending. Amsterdam: Elsevier, 2004. P. 31-33.61Таким образом, на первоначальном этапе организатор согласовываетс заемщиком предварительные условия привлечения синдицированногокредита и подписывает так называемые «мандатные документы»: мандатноеписьмо (известное в международной практике как mandate letter – мандат)и прилагаемые к нему Основные условия синдицированного кредита (такназываемые «term sheet»). Такое разделение используется исключительно дляудобства, и ни в коей мере не повышает и не снижает юридическое значениезакрепленных в них положений для сторон78.Мандатное письмо содержит поручение заемщика организаторуорганизовать предоставление синдицированного кредита на согласованныхусловиях79.
Мандатное письмо может иметь как индикативный (indicativeoffer), так и обязывающий характер (committed offer)80. Вместе мандатноеписьмоипредложениеОсновныенаусловиясиндицированногокредитаорганизациюсиндицированногокредита,образуюткотороев дальнейшем становится основой для заключения непосредственно договорасиндицированного кредита.Ориентировочное предложение лишь содержит условия, на которыхбанк имеет возможность предоставить заемщику часть финансирования,поскольку при подготовке такого предложения не производится внутреннееодобрение сделки. Подтвержденное предложение предполагает, что банк,желающий выступить организатором синдицированного кредита, обязуетсясоблюдать указанные в нем условия в случае его принятия заемщиком.Поскольку подтвержденное предложение делается только после проведенияпредварительной процедуры одобрения планируемой сделки внутреннимиподразделениями банка, заемщик может рассчитывать на подтвержденноепредложение как на факт согласования условий, предлагаемых банком.78Campbell M.
Syndicated lending: practice and documentation. 6th edition. - Euromoney Books. 2014.P. 182.79Стандартная документация в сделках синдицированного кредитования. М., Комитет посиндицированному кредитованию, Юридическая экспертная группа, 2012. С. 14.80Различие между ориентировочными и подтвержденными предложениями было проведенов судебном решении по делу Sumitomo Bank v Xin Hua Estates 2000 HKCU Lexis 121, [2000].62Таким образом, при индикативном характере мандатного письма егоусловия могут быть изменены в кредитном договоре, при обязывающемхарактере – условия в кредитном договоре не меняются.Напрактикевсережеиспользуетсяклассическаяпроцедуразаключения договора об организации синдицированного кредита путемобмена офертой и акцептом, которая постепенно сменяется заключениемдоговора в ходе переговоров.Впроцессесогласованияусловийдоговорасторонымогутобмениваться сообщениями, вести переговоры, по результатам которыхкорректируются положения договора об организации синдицированногокредита.
Таким образом, в данном случае не применяются классическиеоферты или контроферты, которые могла бы акцептовать одна из сторон.В этом случае протекает постепенный процесс, в ходе которого стороныдостигают соответствующих договоренностей, которые находят отражениев составленном впоследствии едином документе81.При заключении договора об организации синдицированного кредитасторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существеннымусловиям этого договора.
Заемщику следует выработать согласованнуюпозицию с потенциальным банком-организатором по вопросам, которыемогут вызвать противоречия в ходе подготовки кредитного договора(например, включение негативной оговорки, выполнение заемщикомзаверений и дополнительных обязательств и т.д.).Предметом договора об организации синдицированного кредитаявляются действия банка (группы банков) по организации предоставленияфинансирования заемщику:подбор и приглашение к участию в синдикате потенциальныхкредиторов,подготовка информационного меморандума о заемщике,81Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект.
М., 2005. С. 199.63подготовкапроектадоговорасиндицированногокредитаи сопутствующей кредитной документации,координацияпроцессасогласованияиподписаниядокументовзаемщиком и участниками синдикатаи действия заемщика по оказанию содействия в организации сделки,а также уплате банку (группе банков) вознаграждения за организациюфинансирования.Применительнокконкретномудоговоруоборганизациисиндицированного кредита речь должна идти не об абстрактных действияхобязанных сторон, а о конкретных правах и обязанностях организатораи заемщика, сроках исполнения, размере вознаграждения и порядке егоуплаты заемщиком.Стандартный договор об организации синдицированного кредитасодержит ряд условий, включение которых позволяет снизить кредитные,правовые, рыночные и иные виды рисков, как для организатора, так и длязаемщика.Однимизтакихусловийявляетсяправилоосущественномнеблагоприятном изменении рынка (material adverse change), направленное назащиту организатора синдиката от последствий неблагоприятных измененийна финансовом рынке до подписания кредитного договора.
Обязательстваведущего организатора и андеррайтера подлежат прекращению в случаевозникновения определенных событий или обстоятельств, в том числелюбого неблагоприятного изменения состояния рынка, которые, по ихмнению, негативно влияют (могут повлиять) на финансовое положение илиделовую репутацию организатора или заемщика.Организатор также вправе включить в договор об организациисиндицированного кредита условие, в соответствии с которым заемщик неимеет права без предварительного согласияведущего организаторапривлекать денежные средства и вести переговоры о привлечениианалогичного финансирования от третьих лиц (так называемое «условие64о чистоте рынка» - «сlear market»).
Включение в договор такого условияобеспечивает защиту от получения заемщиком финансирования в обходсиндиката.Еще одним механизмом защиты интересов организатора являетсяусловие об изменении условий финансирования (market flex provision),которое позволяет организатору в случае изменения рыночной конъюнктурыповысить процентные ставки, изменить сумму или срок кредита. Это условиенаправлено на снижение рисков организатора, вызванных изменениемсостояния денежных рынков, рынка капиталов, ликвидности банковскойсистемы и основных макроэкономических показателей.Как уже было отмечено выше, неотъемлемой частью договора оборганизации синдицированного кредита являются Основные условиясиндицированного кредита, которые выполняют информационную функцию.Онизакрепляютпредварительносогласованныепримерныеусловиябудущего договора синдицированного кредита, которые в дальнейшем могутбыть изменены сторонами и потенциальными кредиторами.Важно отметить, что Основные условия синдицированного кредитаносят индикативный характер.
В большинстве случаев стороны включают вдоговор об организации синдицированного кредита условие о том, чтоОсновные условия синдицированного кредита не являются юридическиобязывающимпредложениемилиобязательствомсостороныуполномоченного ведущего организатора организовать или гарантироватьорганизацию предоставления синдицированного кредита. Несмотря на этосодержащиеся в них правила впоследствии могут быть использованы длявыявления истинных намерений сторон в случае возникновения спора притолковании условий договора синдицированного кредита.ВОсновныхусловияхсиндицированногокредита,во-первых,определяются стороны, участие которых предполагается в сделке попредоставлениюфинансирования,аименно,заемщик,гарант,уполномоченный ведущий организатор, андеррайтеры, потенциальные65кредиторы (обозначаются как группа банков, отобранных уполномоченнымведущим организатором по согласованию с заемщиком).Во-вторых, в Основных условиях определяются ориентировочныефинансовыепараметрысделки:необходимаясуммакредита,цельпривлечения финансирования, срок кредитования, процентная ставка, иныевиды комиссионного вознаграждения, процентные периоды.Кроме того, Основные условия содержат ряд положений, которыедолжны быть отражены в будущем договоре синдицированного кредита.Например, к их числу относятся: заверения и гарантии заемщика,предварительные условия, которые должны быть исполнены заемщиком дляпредоставленияденежныхсредств,финансовыековенантыииныедополнительные обязательства заемщика, применимое право.Изложение в договоре об организации синдицированного кредитаОсновных условий синдицированного кредита позволяет организаторубыстро и эффективно согласовать основные условия будущего договора, атакже значительно упростить и ускорить процесс подготовки кредитногодоговора.§ 3.
Субъекты и содержание договора об организациисиндицированного кредитаСторонами договора об организации синдицированного кредитаявляются заемщик, заинтересованный в привлечении синдицированногокредита, и приглашенный заемщиком организатор синдиката.В мировой практике предполагается, что заемщиком в сделкахсиндицированного кредитования выступает юридическое лицо, котороепривлекает значительный объем денежных средств в целях финансированиякрупномасштабных проектов. Вместе с тем следует обратить внимание, чтовредакциизаконопроектаосиндицированномкредите,принятогоГосударственной Думой в первом чтении, предусматривается возможность66участия в синдицированном кредите в качестве заемщика индивидуальногопредпринимателя82.Предоставлениезначительныхобъемовденежныхсредств физическим лицам (в том числе имеющим статус индивидуальныхпредпринимателей) создает неприемлемо высокие риски для банковкредиторов призаключениисделоксиндицированногокредитованияв силу определенных сложностей, связанных с особенностями правовогостатуса индивидуального предпринимателя и его разграничением состатусом физического лица, а также наличием дополнительных рисков(смерти и наследования, потери трудоспособности, появления прав третьихлиц в отношении имущества физического лица).
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
