Диссертация (1173854), страница 7
Текст из файла (страница 7)
Подавляющее большинство синдицированныхсделок с участием российских заемщиков структурируется на основестандартной документации LMA. Именно по этой причине основой дляразработкироссийскойдокументациивсфересиндицированногокредитования стал типовой договор LMA «Senior Мulticurrency Term andRevolving Facilities Agreement for Leveraged Acquisition Finance Transactions»,который регулирует синдицированную многотраншевую кредитную линию.Представляется целесообразным в рамках настоящего исследования болеедетально рассмотреть содержание и специфику стандартного договораПервая стандартная документация по российскому праву была разработана для рынка ценныхбумаг, в частности, сделок репо и деривативов.
Ее основой стала стандартная документацияАссоциации участников рынка капитала (ICMA) и Ассоциации свопов и деривативов (ISDA). В 2015году Ассоциацией региональных банков России закончена работа над стандартным договором опредоставлении синдицированного кредита. В 2016 году профессиональному сообществупредставлен базовый стандарт секьюритизации кредитов малому и среднему бизнесу, а такжестандартный договор для малого и среднего бизнеса, разработанные совместно с Национальнойфондовой ассоциацией.37По экспертным оценкам, объем синдицированных кредитов, полученных российскими заемщикамив 2013 году, составлял около $50 млрд, при этом по российскому праву сделок заключено на 8% отэтого объема.3436синдицированногокредитапороссийскомуправу,разработанногоАссоциацией региональных банков России, определить его правовуюприроду и место в системе правового регулирования синдицированногокредита, а также перспективы его использования при структурированиисделок по российскому праву38.Стандартный договор синдицированного кредита по российскомуправу содержательно повторяет структуру стандартной документации LMAи может использоваться в качестве макета для разработки договорнойдокументации под конкретную сделку.
Непосредственно в самом текстестандартного договора отмечается, что он является лишь рекомендацией дляиспользования сторонами при заключении сделок синдицированногокредита, и лица, использующие такой договор в процессе структурированиясделки, вправе отходить от его положений, а также должны учитыватьправовые последствия его использования39.В российском стандартном договоре синдицированного кредитапервоочередное внимание уделено таким вопросам, как общая структураправоотношений между отдельными кредиторами и заемщиком, порядокпринятия кредиторами решений, правовой статус агента, регулированиепроцентов и иных вознаграждений, заверения и гарантии, соглашение обуступке и переводе долга, а также способы структурирования обеспечения.В сделке участвуют несколько кредиторов, заемщик, а также организаторсиндиката, кредитный агент, управляющий обеспечением. Большинствоусловий стандартного договора вариативны, что позволяет сторонамизменять их с учетом особенностей конкретной сделки.На сегодняшний день пока отсутствует сложившаяся банковскаяпрактика структурирования сделок синдицированного кредита на основероссийского стандартного договора.
Во многом это обусловлено отсутствиемСтандартный договор о предоставлении синдицированного кредита доступен на официальномсайте Ассоциации региональных банков России в информационно-телекоммуникационной сети«Интернет»: http://www.asros.ru/public/elfinder/files/doc/syndicate/dogovor-synd.doc.39Стандартный договор о предоставлении синдицированного кредита. М.: Ассоциация региональныхбанков России, 2015. С. 1.3538признания стандартного договора синдицированного кредита со сторонысудебных органов, что влечет дополнительные риски для участников сделкии неуверенность в возможности использования такой документации.Вместе с тем следует отметить, что в российском законодательствепредусмотрена возможность использования сторонами при установлениидоговорных отношенийшаблонов, разработанных образцов, которыепринято называть примерными условиями.
Правовому регулированиюпримерных условий договоров посвящена статья 427 ГК РФ, согласнокоторой в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условияопределяются примерными условиями, разработанными для договоровсоответствующего вида и опубликованными в печати. Указанная статьяв равной степени относится как к случаям разработки формуляра договора,так и включения в текст документа отдельных примерных условий договора.Детальный анализ положений статьи 427 ГК РФ позволяет сделать вывод,что примерные условия могут иметь разную форму (общие условия, текстдоговора, руководство к его заключению), но должны соответствоватьследующим требованиям: разработка для договоров соответствующего вида;опубликование в печати (т.е.
доступность для контрагентов).Примерные условия, являясь одним из способов типизации договорныхформ, характеризуются определенными правовыми особенностями40: носятнеобязательныйдлясторонхарактер;немогутбытьпримененык отношениям, в которых, по крайней мере, одна из сторон не являетсяпредпринимателем; применяются только при включении в договор ссылки наконкретные примерные условия; при отсутствии такой ссылки могутприменяться в случае, если не противоречат договору или диспозитивнойнорме закона и могут рассматриваться как обычай делового оборота.См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.
Книга первая: Общие положения.М.: Статут, С. 72-80; Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 70.3640Таким образом, примерные договоры сами по себе не являютсяобязательными для сторон, отсылка к ним может быть включена в договори являться одним из условий договора наряду с иными41.Принимаяводокументации,внимание,разработанычтостандартные(дляLMAформыдоговорнойевропейскогорынка)и Ассоциацией региональных банков России (для российского внутреннегорынка) непосредственно для договоров, опосредующих совершение сделкисиндицированного кредита, и опубликованы в печати, как представляется,естьдостаточныеоснованияквалифицироватьуказанныестандартыв качестве примерных условий (примерного договора).Следует отметить также, что в настоящее время появилась позитивнаясудебная практика относительно возможности применения стандартнойдоговорной документации в Российской Федерации.
В частности, в пункте 7ПостановленияПленумаВысшегоАрбитражногоСудаРоссийскойФедерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»42установлено, что для определения условий договоров стороны могутвоспользоваться примерными условиями (стандартной документацией),разработаннымисаморегулируемыминекоммерческимиорганизациямиорганизациямиучастниковрынкаидляинымидоговоровсоответствующего вида и опубликованными в печати (статья 427 ГК РФ).При этом стороны могут своим соглашением предусмотреть применениетаких примерных условий (стандартной документации) к их отношениям подоговору, как в полном объеме, так и частично, в том числе по своемуусмотрениюизменитьположениястандартнойдокументацииилидоговориться о неприменении отдельных ее положений.
Вместе с темследует учитывать, что в стандартной форме часть условий данав нескольких (зачастую взаимоисключающих) вариантах. Это делаетневозможным однозначное определение не указанного в тексте договораСм: Гражданский кодекс Российской Федерации. Общие положения о договоре. Постатейныйкомментарий к главам 27-29 / под ред. П.В.
Крашенинникова. М., Статут, 2016.42Вестник ВАС РФ 2014. № 5. май.3741условия. Таким образом, назначение стандартной формы состоит не в том,чтобы восполнять отсутствующие в договоре условия, а в том, чтобыслужить отправной точкой для переговоров участников сделки.С учетом изложенного можно охарактеризовать стандартный договорсиндицированного кредита по российскому праву как примерный договор,содержащий основные условия, которые широко применяются банками приструктурированиисиндицированныхсделок,соответствуютзаконодательству Российской Федерации и лучшему мировому опыту,и разрабатываются с учетом используемой банковской и судебной практикив интересах кредиторов и заемщиков.
Такой договор не являетсяобязательным для применения кредитными организациями в отношенияхс заемщиками по синдицированному кредиту. Каждая кредитная организацияимеет возможность модифицировать положения стандартного договорас учетом специфики конкретной сделки, а также по результатам переговоровс заемщиком.Вместе с тем в целях снижения разного рода рисков (прежде всегоправовых), представляется обоснованным, чтобы Банк России в дальнейшемрекомендовал кредитным организациям применение стандартного договорасиндицированного кредита для сделок синдицированного кредита пороссийском праву.Пунктом 5 статьи 421 и пунктом 2 статьи 427 ГК РФ предусмотрено,что в случаях, когда в договоре отсутствует отсылка к примерным условиям,а соответствующее условие договора не определено сторонами илидиспозитивнойнормой,такиепримерныеусловияприменяютсяк отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям,установленным статьей 5 ГК РФ.Таким образом, как представляется, отдельные условия стандартногодоговора синдицированного кредита, направленные на решение вопросов,непосредственно не урегулированных в российском законодательстве, современем должны быть признаны обычаями.38Помимо банковской практики большое значение для определенияправовых особенностей синдицированного кредита имеет складывающаясясудебная практика.
И здесь лидирующие позиции занимает английскоепрецедентное право.Одним из важнейших судебных решений, существенно повлиявшим напрактику подготовки документации по синдицированному кредитованию,стало решение по делу Raiffeisen Zentralbank Osterreich AG против The RoyalBank of Scotland Plc (2010)43.Банк – участник синдиката кредиторов обратился в английский судсискомонамеренномсиндицированноговведениикредитавотносительнозаблуждениеорганизаторомфинансовыхпоказателей(бухгалтерская отчетность) коммерческой деятельности заемщика. Судустановил,чтоорганизаторнегарантировалточность,полнотуи достоверность информации, содержащейся в бухгалтерской отчетностии, соответственно, у истца отсутствует право на иск. Принятие указанногосудебного решения способствовало закреплению в стандартных формахкредитной документации соответствующих заверений.Отдельные вопросы передачи прав из договора синдицированногокредита были рассмотрены в деле Helmley Acceptances Ltd против LambertSmith Hampton Group Ltd (2010)44.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
