Диссертация (1173833), страница 33
Текст из файла (страница 33)
Следует сказать о том, что проблемасозданияпроизводныхпроизведенийдолжнарешатьсясучетомволипервоначального правообладателя и характеристики конкретной лицензии.395Договорное право России: реформирование, проблемы и тенденции развития: монография /Е.Е. Богданова, Л.Ю.
Василевская, Е.С. Гринь и др. ; под общ. ред. Л.Ю. Василевской (авторглавы - Гринь Е.С.) // СПС «КонсультантПлюс».396См.: Бентли Л., Шерман Б. Право интеллектуальной собственности: Авторское право / Пер.с англ. Б.Л. Вольфсона. СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс», 2004. С. 404.397Калятин В.О.
Роль личных неимущественных прав в цифровую эпоху. Материалы 6-йМеждународной конференции «Право в цифровую эпоху».М., 2016.142Другоеличноенеимущественноеправо,правонаобнародование,сохраняется за автором. По мнению В.О. Калятина, в праве на обнародованиеможно выделить два момента : право на определение окончательного вида, вкотором будет опубликовано произведение, придание ему объективной формы иправо определения способа, которым первый раз будет открыт доступнеопределенного круга лиц к произведению398.
Авторы сами осуществляютдействия или дают согласие на осуществление действий, которые делаютпроизведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования,публичного показа или другим способом399.Основным вопросом в контексте открытой лицензии является тот момент,когда именно произведение можно считать опубликованным, поскольку вГражданском кодексе делается акцент о необходимости размещения условий втаком виде, чтобы они были доступны неопределенному кругу лиц.
На нашвзгляд, подобное размещение произведения возможно в тот момент, когда оностановится доступным для неопределенного круга лиц, так как именно тогдапроизведение может считаться опубликованным. При этом неопределенный круглиц означает, что не существует каких-либо ограничений в получении доступа кпроизведению теми или иными лицами. Поскольку открытая лицензияподразумевает не только ее использование в сети Интернет, опубликованиепроизведения может осуществляться любым способом. Представляется, что правона обнародование вполне «жизнеспособно» в рамках открытых лицензий,поскольку автор доводит произведение до неопределенного круга лиц своимиволевыми действиями.Каждая свободная (открытая) лицензия обладает своими особенностями,однако общая тенденция развития такова, что подобные лицензии признаютличныенеимущественныеправа.Вцеляхсоблюденияправананеприкосновенность произведения лицо должно самостоятельно устанавливать398Калятин В.О.
Интеллектуальная собственность (исключительные права): Учебник. М.:Норма – Инфра-М, 2000. С. 69.399Гринь Е.С. Правовая охрана авторских прав: учебное пособие для магистров. М.: Проспект,2016. С. 70.143пределы, до которых не умаляется его личное неимущественное право.Нарушение права на неприкосновенность произведения при использованииоткрытой лицензии имеет место лишь в ситуации причинения ущерба чести идостоинствуавтора,посколькусвободныйконтентможетсвободнораспространяться и модифицироваться.§4.
Защита интеллектуальных правпри неправомерном предоставлении или использованииоткрытой лицензииИспользование открытой лицензии способствует более высокому уровнюзащиты интеллектуальных прав. В соответствии со статьей 1250 ГК РФинтеллектуальныеправамогутбытьзащищеныспособами,которыепредусмотрены ГК РФ, с учетом нарушенного права и последствий такогонарушения. Автор или иной правообладатель в случае, если исключительноеправонапроизведениенарушенонеправомернымидействиямипопредоставлению или использованию открытой лицензии, вправе требоватьприменения к нарушителю мер защиты исключительного права в соответствии состатьей 1252 Кодекса.
Как указывает Л.А. Новоселова, к способам (мерам)защиты, не являющимися мерами ответственности, можно отнести требования: 1)о прекращении нарушения интеллектуальных прав; 2) о публикации решения судао допущенном нарушении; 3) о пресечении действий, нарушающих право нарезультат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализациилибо создающих угрозу нарушения такого права; 4) об изъятии и уничтоженииконтрафактных носителей400.
Необходимо оговориться, что меры защиты, неявляющиеся мерами ответственности, будет применяться независимо от наличиявины нарушителя. В случае если речь идет о субъекте предпринимательской400Новоселова Л.А. О некоторых вопросах ответственности за нарушение исключительныхправ / Л.А. Новоселова // Правовая защита интеллектуальной собственности: проблемы теориии практики. Сборник материалов III Международного IP Форума. М.: РГ-Пресс, 2015.
С. 236.144деятельности,наличиевинынеимеетзначения,аосвобождениеотответственности возможно только при наличии форс-мажорных обстоятельств.Представляется, что с учетом специфики открытых лицензий наиболеедейственными мерами защиты могут стать признание права, пресечение действий,нарушающих право и создающих угрозу его нарушения, а также публикациярешения суда о допущенном правонарушении с указанием действительногоправообладателя. На наш взгляд, для открытой лицензии такое требование, каквозмещениеубытковклицу,неправомерноиспользовавшемурезультатинтеллектуальной деятельности без заключения соглашения с правообладателем(бездоговорноеиспользование)либоинымобразомнарушившимегоисключительное право и причинившему ему ущерб, не будет востребовано.
Какоткрытая лицензия, предусмотренная российским законодательством, так исвободная лицензия, известная за рубежом, предназначены для широкогораспространения результатов интеллектуальной деятельности с возможностью ихпоследующей переработки. Автор или иной правообладатель выражает согласиена то, чтобы его контент мог свободно распространяться и модифицироваться(что, например, для проекта GNU является главной целью).Общая философия движения свободного программного обеспечения,свободной культуры закладывает новые основы в понимании выраженияволеизъявления правообладателя. Если в классическом лицензионном договоредлялицензиараважносохранениеконтролянадсвоимрезультатоминтеллектуальной деятельности, то в открытой лицензии лицензиар сообщаетнеопределенному кругу лиц о намерении заключить лицензионный договор вупрощенном порядке на определенных им условиях.
Предоставляя правоиспользования результата интеллектуальной деятельности на условиях открытойлицензии, правообладатель публично признает, что позволяет осуществлятьиспользование результата интеллектуальной деятельности на оговоренных имусловиях неопределенному кругу лиц в рамках данной договорной конструкции.С учетом «вирусного» характера открытой лицензии необходимо прежде всегоучитывать волю правообладателя ихарактеристику условийконкретной145лицензии.
Особенность таких правоотношений состоит в том, что последующеекоммерческое распространение результатов интеллектуальной деятельности, еслиэто не нарушает условия открытой лицензии, не является незаконным. Исходя изэтого, действия лица могут быть оценены как нарушение исключительного праваправообладателя, если результат интеллектуальной деятельности использовалсяза пределами прав и (или) на иных условиях, чем те, которые былипредусмотрены в открытой лицензии. Иная ситуация обстоит, если открытаялицензия выдается лицензиаром, когда на момент выдачи лицензии ужедействовала исключительная лицензия в том же объеме.
Исключительнаялицензия подразумевает, что у лицензиара не сохраняется право выдачи лицензийдругим лицам, а значит открытая лицензия будет недействительной, ведь лицо неимело право заключать лицензионные договоры при наличии действующейисключительной лицензии.Под убытками понимаются не только реальный ущерб и упущенная выгода,расходы,ноитеотрицательныепоследствия,которыенаступиливимущественной сфере потерпевшего в результате совершенного против негогражданского правонарушения 401. Важно и то, что по делам о возмещенииубытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результатедействий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушенияобязательства или причинения вреда, наличие убытков 402.Поскольку для привлечения лица к возмещению убытков необходимодоказать само наличие убытков и их размер, противоправное поведение,повлекшеепричинениевреда,атакжепричиннуюсвязьмеждупротивоправностью поведения и наступившими убытками 403, возможностидоказывания по факту нарушения исключительного права при использовании401Гражданское право.
Учебник. Часть I. Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К.Толстого. М.: Проспект,1998. С. 553.402Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 года № 25 «О применениисудами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса РоссийскойФедерации» // Российская газета. 2015. № 140.403Постановление ФАС Московского округа от 04.10.2012 года по делу № А40-49046/11-87374// СПС «КонсультантПлюс».146открытой лицензии видятся крайне затруднительными. Более того, в подобныхлицензиях имеется формулировка as is (то есть «как есть»), означающая, чтоправообладатель не предоставляет никаких гарантий лицам, использующимсервисы, на которых возможно применение открытых лицензий, в отношении ихбезошибочной и бесперебойной работы, соответствия их конкретным целями ожиданиям пользователя, а также не предоставляет никаких иных гарантий,прямо не указанных в лицензии, что может свидетельствовать о сложностяхдоказыванияпротивоправногоповедения,причиннойсвязимеждупротивоправностью поведения и наступившими убытками 404.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
