Диссертация (1173825), страница 26
Текст из файла (страница 26)
2). Конвенция также не применяется к переводным и простымвекселям, транспортным накладным, коносаментам, складским распискам илилюбым оборотным документам или инструментам, которые дают предъявителюили бенефициару право потребовать поставки товаров или платежа денежнойсуммы (ч.2 ст.2), что обусловлено классическим документарным характеромобозначенных документов.Трансграничность же определяется в Конвенции через обязательноетребованиеопримененииположенийКонвенцииисключительнокиспользованию электронных сообщений в связи с заключением или исполнениемдоговоров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся вразных государствах.
Причем коммерческое предприятие определяется как любоеместо, в котором сторона сохраняет не носящее временного характерапредприятие для осуществления иной экономической деятельности, чемвременное предоставление товаров или услуг из конкретного места. (п. h ст. 4).На самом деле проблемы, связанные с определением местонахождениясторон отношений в сфере трансграничной электронной торговли, возникли149ТерентьеваЛ.В.
Использование электронных сообщений в международных договорах //Российское право: состояние, перспективы, комментарии, 2011, № 2. С. 79.128задолго до принятия Конвенции и, действительно, приводили к правовойнеопределенности в контексте дальнейшего регулирования отношений. В то жевремя широкое распространение электронной торговли именно в трансграничномконтексте придало этой проблеме особое значение. Как отмечалось в п. 109ПояснительнойзапискиСекретариатаЮНСИТРАЛкКонвенции,такаянеопределенность может повлечь серьезные правовые последствия, так какместонахождение сторон имеет значение для решения таких важных вопросов,как юрисдикция, применимое право и обеспечение исполнения, которые вКонвенции не раскрываются. Однако особое внимание в Конвенции все жеуделяется определению такого базового для решения обозначенных вышевопросов понятия, как местонахождение коммерческого предприятия стороныдоговора, заключаемого с помощью электронного сообщения.Таким образом, при определении трансграничного характера договора,заключаемого с помощью электронных сообщений, необходимо, чтобы стороныдоговораимелипостоянныепредприятияспостояннойкоммерческойдеятельностью (за исключением изъятых из сферы действия Конвенции видовдеятельности, (см.
выше)) на территории разных стран. Но то обстоятельство, чтокоммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не будетприниматься во внимание, если это не вытекает ни из договора, ни из имевшихместо до или в момент его заключения деловых отношений или обменаинформацией между сторонами (ч. 2 ст.1 Конвенции). Таким образом,трансграничный характер отношений между сторонами должен подтверждатьсядокументально даже в случае со сложившимися деловыми отношениями междусторонами. Кроме того, Конвенция может применяться и в отношении граждан неучаствующих в ней государств, если их коммерческие предприятия находятся натерриторииявляющегосядоговаривающегосятаковым,пригосударстваусловиичтоилидоговордажегосударства,регулируетсянеправомдоговаривающегося государства (п. 69 Пояснительной записки СекретариатаЮНСИТРАЛ к Конвенции).
Обозначенное правило свидетельствует о глобальномхарактере Конвенции, о максимальной популяризации ее разработчиками129заключения и признания такого заключения трансграничных коммерческихдоговоров электронными способами.Кроме того, при разработке положений Конвенции возник вопрос о том,следует ли предоставить сторонам возможность свободно выбирать режим,регулирующий их сделки, путем выбора места, которое они объявляют местомнахождениякоммерческихпредприятий.Такойпорядокбылсочтеннежелательным в той мере, в которой он позволяет сторонам преобразовыватьчисто внутренние сделки в международные только с целью избежать примененияправа той или иной конкретной страны150, однако в целом одобрен. Так, согласноп.1 ст.6 Конвенции коммерческим предприятием какой-либо стороны считаетсяместо, указанное этой стороной, если только другая сторона не докажет, чтосторона, сделавшая такое указание, не имеет коммерческого предприятия в этомместе.Общаяавтономияволисторонприменительнокопределениюместонахождения сторон на территории разных стран, хоть и презюмируется,подтверждая диспозитивность положений Конвенции, но в то же время, какпредставляется, не позволит злоупотреблять сторонам электронной торговли вподчинении чисто национальных отношений положениям Конвенции, т.к.
такоеуказание на местонахождение коммерческого предприятия стороны не должнопротиворечить императивным положениям указанного выше пункта h статьи 4Конвенции, определяющего понятие коммерческого предприятия.Кроме того, в Конвенции для точного определения местонахождениякоммерческого предприятия стороны договора используется такая свойственнаямеждународному частному праву категория, как «наиболее тесная связь». Так,принеуказаниикоммерческогопредприятияилиналичиянесколькихкоммерческих предприятий у стороны договора, заключаемого посредствомэлектронного сообщения, коммерческим предприятием для целей Конвенцииявляется то, которое с учетом обстоятельств, известных сторонам или150Записка Секретариата Комиссии ООН по праву международной торговли.
Рабочая группа IV(Электронная торговля). Правовые аспекты электронной торговли. Электронное заключениедоговоров: положения для проекта конвенции. Нью-Йорк, 2002. П. 39.130предполагавшихся ими в любое время до или в момент заключения договора,имеет наиболее тесную связь с этим договором (п. 2 ст. 6 Конвенции). Такимобразом, в Конвенции восприняты современные механизмы международногочастного права для определения компетентных правопорядков.Конвенция содержит толковательные рамки, позволяющие адаптироватьсуществующие правила так, чтобы они содействовали заключению договоров сиспользованием электронных сообщений.
В то же время Конвенция не преследуетцель установления специальных материально-правовых норм, регулирующихэлектронное заключение договоров151. Используемая терминология в большейчасти определена в четком соответствии с определениями, содержащимися вТиповом законе «Об электронной торговле», с тем лишь дополнением, чтовводится уточняющее понятие электронного сообщения, которое определяетсякак любое сообщение, которое стороны передают с помощью сообщений данных,т.е.
информации, подготовленной, отправленной, полученной или хранимой спомощью электронных, магнитных, оптических или аналогичных средств,включая электронный обмен данными, электронную почту, телеграмму, телексили телефакс, но не ограничиваясь ими (т.е. используется уже знакомый,тождественно определенный и используемый в обозначенном Типовом законетермин «сообщения данных»).В документе сформулированы нормы, определяющие термины, правила еетолкования, местонахождение сторон; устанавливающие признание юридическойсилы электронных сообщений, требования в отношении формы, времени и местаотправленияиполученияэлектронныхсообщений;предусматривающиеиспользование автоматизированных систем для заключения договора.Основным правилом, как и в случае с Типовыми законами, рассмотреннымивыше, но уже в контексте задач по унификации стало требование о признанииюридическойсилытрансграничногодоговора,составленноговформе151Фария Х.А.Э.
Конвенция Организации Объединенных Наций об использовании электронныхсообщений в международных договорах // Международное публичное и частное право, 2007,№ 1 СПС «КонсультантПлюс».131электронного сообщения, согласно которому договор или сообщение не могутбыть лишены действительности или исковой силы на том лишь основании, чтоони составлены в форме электронного сообщения (ст. 8). Положения ст. 9Конвенции о форме трансграничных договоров, регулируемых Конвенцией,содержит по сути симбиоз правил из Типовых законов ЮНСИТРАЛ «Обэлектронной торговле» и «Об электронных подписях», устанавливая нормы,согласно которым Конвенция ни в какой мере не требует, чтобы сообщение илидоговор составлялись или подтверждались в какой-либо конкретной форме, а вслучае если законодательство государства-участника требует, чтобы сообщениеили договор были представлены в письменной форме, или предусматриваетнаступление определенных последствий в случае отсутствия письменной формы,это требование считается выполненным путем представления электронногосообщения, если содержащаяся в нем информация является доступной для еепоследующего использования.
Кроме того, правила ст. 9 Конвенции дополняютсятребованиями о признании подписи при использовании электронного сообщения,есливтакомэлектронномсообщениисодержитсякакой-либоспособидентификации подписанта и выражения воли (намерения) лица в отношениикаких-либо обязательств, информации. Причем такой способ должен бытьнадежным.
Конвенция также дополняет правила о признании юридической силыэлектронных сообщений в контексте заключения трансграничных договоровположением о подтверждении целостности договора (сообщения) посредствомнадежных доказательств целостности содержащейся в электронном сообщенииинформации с момента, когда оно было впервые подготовлено в егоокончательной форме в виде электронного сообщения или в каком-либо иномвиде.Еще одним важным правилом Конвенции представляется правило о времении месте отправления и получения электронных сообщений для целей определениявремени и места заключения соответствующего трансграничного договора. Так,ст. 10 Конвенции определяет время отправления электронного сообщения черезмомент, когда оно покидает информационную систему, находящуюся под132контролем составителя или стороны, которая отправила его от имени составителя,или если электронное сообщение не покинуло информационную систему,находящуюся под контролем составителя или стороны, которая отправила его отимени составителя, момент получения электронного сообщения.
В то же времямомент, когда создается возможность для извлечения электронного сообщенияадресатом по электронному адресу, указанному адресатом, признается временемего получения. Временем получения электронного сообщения по другомуэлектронному адресу адресата является момент, когда создается возможность дляего извлечения адресатом по этому адресу и адресату становится известно о том,что электронное сообщение было отправлено по этому адресу. Считается, чтовозможность извлечения электронного сообщения адресатом создается в тотмомент, когда оно поступает на электронный адрес адресата152.Говоря о месте отправления электронного сообщения, следует отметить, чтоэтот вопрос представляется одним из самых важных в контексте уясненияособенностей трансграничных электронных договоров (а именно определенияместа заключения таких договоров) и трансграничной электронной торговли вцелом.
Согласно положениям ч.3 ст. 10 Конвенции, электронное сообщениесчитается отправленным в месте нахождения коммерческого предприятиясоставителя (отправителя электронного сообщения) и считается полученным вместе нахождения коммерческого предприятия адресата. Местонахождениесторон, в свою очередь, определяется в соответствии с положениями ст. 6Конвенции.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
