Диссертация (1173745), страница 13
Текст из файла (страница 13)
В первом случае сравнительное познание правовой реальности имеет свои основания в общей теорииправа и рассматривается в одном ряду с другими компонентами общетеоретического познания правовых элементов, такими как философия права, социология права и др. Во втором случае сравнительное правоведение самоформирует доктринальную систему взаимодействия наук, изучающих иностранные и международные правовые институты. Если в системе общетеоретического познания сравнительно-правовая наука является относительно молодой и теоретически недостаточно сформировавшейся наукой, то в системенаук, изучающих иностранное право, она достаточно давно и методичноуправляет процессами познания иностранных правовых регуляторов.
Обнаруживающийся методологический интервал между потенциалом сравнительного правоведения как общеправовой теоретической науки и кажущейся«опытностью» сравнительного познания иностранной правовой материи порождает ряд проблем в определении самостоятельного научного статуса правовой компаративистики.Общеправовой характер сравнительного правоведения проявляется наобоих уровнях макро- и микропознания окружающего мира. Макроуровенькасается взаимодействия сравнительного правоведения с общей теорией права и теми научными направлениями, которые вышли из традиционной общетеоретической сферы и обрели статус научной автономии. Микроуровень59научного познания затрагивает направления, специализированно изучающиеиностранные отрасли позитивного права, а также международно-правовыерегуляторы общественных отношений.
В обоих качествах сравнительноправовая наука выполняет роль общеметодологического ориентира познанияправовой действительности, с той лишь разницей, что в системе общетеоретических дисциплин она занимает равнозначные позиции с себе подобныминаучными направлениями, а относительно отраслевых научных сфер самаявляется методологическим основанием специализированного (сравнительного) познания иностранных и международных правовых элементов. Рассмотрим основные направления взаимодействия сравнительно-правовойнауки с другими общетеоретическими и специальными отраслевыми направлениями юридической науки.Общая теория права и сравнительное правоведение соотносятся какобщее методологическое начало и сравнительно-правовое проявление познания и, в определенной степени, преобразования правовой материи за счетспециализированного исследования и включения инородных правовых компонентов в новую правовую среду.
Общая теория права традиционно признается наукой, разрабатывающей «фундаментальные проблемы, имеющие методологическое значение»1. Для предмета такого объектного воздействия неявляется исключением и сравнительно-правовая наука, для которой общаятеория права выполняет роль методологического ориентира в сравнительномпознании правовой реальности. Но в отличие от сравнительного правоведения общая теория права не специализируется на методологии познания самого сравнительно-правового метода и особенностях его применения в познании специфической правовой материи – иностранного права. Не входят впредметобщетеоретическойправовойнаукиивопросылогико-гносеологических оснований правового сравнения.
Общая теория права лишьвыстраивает общую парадигму методов познания правовых явлений, не вы1Общая теория государства и права. Академический курс: в 2 т. / под ред. М.Н. Марченко.М.: Зерцало, 1998. Т. 1: Теория государства / М.И. Байтин [и др.]. 1998. С. 15.60деляя специально какой-либо из приемов.
Сравнительный метод общетеоретическая наука относит к общим методам исследования государства и права,наряду с другими традиционными приемами познания – анализа и синтеза,системного и структурного подходов, восхождения от абстрактного к конкретному и т.д. Вместе с тем общая теория права признает, что благодарясравнительному методу сформировалась «относительно самостоятельная отрасль правовых знаний» и применение данного метода стало носить постоянный, системный характер2. Сравнительному методу уделяется определенное внимание на страницах специальной литературы, посвященной методамизучения государственно-правовых явлений3.
Проводились диссертационныеисследования о применении метода сравнительного правоведения в юридической науке4. Но все же общая теория права в силу своей природной абстрактности не выходит за рамки философской оценки сравнительного метода в системе других методов познания. Общетеоретическая правовая наукапознает сама и ориентирует другие юридические науки на применение всейсистемы методов, не выделяя главных и второстепенных. Для этого разрабатывается определенная классификация методов познания государственноправовых явлений, выстраивается общая методология исследования.Сравнительное правоведение использует общеправовой, методологический потенциал общей теории права относительно формирования своей собственной природы, которая по отношению к другим юридическим наукамявляется общеправовой.
Правовая компаративистика соединяет два субстанциональных начала в сравнительном познании правовой материи – норма2Общая теория государства и права. Академический курс: в 2 т. / под ред. М.Н. Марченко.М.: Зерцало, 1998. Т. 1: Теория государства / М.И. Байтин [и др.]. 1998. С. 27.3Сырых В.М. Метод правовой науки: (Основные элементы, структура). М.: Юридическаялитература, 1980. 176 с.; Керимов Д.А. Методология права: Предмет, функции, проблемыфилософии права. М.: СГА, 2003. 521 с.; Казимирчук В.П. Право и методы его изучения.М.: Юридическая литература, 1965.
204 с.; Лукич Р. Методология права. М.: Прогресс,1981. 304 с.4Краснянский В.Э. Метод сравнительного правоведения в советской юридической науке:автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Л., 1971. 16 с.; Тарасов Н.Н. Методологические проблемы современного правоведения: дис. … д-ра юрид. наук: 12.00.01. Екатеринбург, 2002.342 с.61тивную природу исследуемого объекта и высокую степень его абстракции.Юрист-компаративист изучает не английское или австралийское право кактаковые, а познает прецедентную сущность продукта разума судей, что континентальные юристы определяют в качестве кодифицированного права; познает формы права в отрыве от узкой национальной специфики; исследуетправовую систему, определяя ее общесемейную принадлежность; раскрывает методологические особенности познания конкретного правового объекта врамках традиционной среды романо-германского, англосаксонского или традиционного религиозного права.Сравнительно-правовая наука выполняет роль методологического посредника между общей теорией права и теми юридическими науками, которые сталкиваются с правовыми явлениями, концептуально отличающимисяот национальных компонентов.
Сравнительное правоведение, опираясь наобщеправовой статус и методологический потенциал общей теории права,формирует собственные частнонаучные подходы по изучению правовой материи, инородной для национальной правовой системы или традиционнойсемьи права. В своем общеправовом арсенале сравнительное правоведениеимеет компоненты правовой абстракции, получаемые от общей теории права,и применяет их в процессе сравнительного изучения абстрактных форм, принадлежащих разным правовым системам. Уровнем высшей степени абстрактности для сравнительно-правовой науки является компаративный правовой элемент, дифференцируемый на уровни нормативного и доктринального свойства.Приведем несколько примеров общеправовой концепции формирования сравнительно-правовой науки.
Общая теория права выработала дефиницию такого явления, как «правовое отношение». В системе национальногоправа это понятие всегда будет замыкаться на узконациональном восприятиисубъекта, объекта и содержания правоотношения. Но подобные элементыприсутствуют во всех правовых культурах. Поэтому сравнительное изучениебудет касаться определения теории субъекта, объекта и содержания правоот-62ношения независимо от типа правовых семей и правовых систем. В результате теория правового отношения в общеправовом плане пополнится реальнымпроявлением теоретических компонентов данного рода в условиях мусульманской, индусской, китайской, английской правовых систем и т.д.
Понятие«правоотношение» перестает быть национальным узкодогматичным и приобретает черты явления, действительно общего для всех правовых культур.Сравнительное правоведение достигает этого результата за счет использования общетеоретической формы правового отношения и кропотливой сравнительно-правовой работы с доктринальными и нормативными компонентамиразных правовых культур.Следующий пример касается другого объекта сравнительно-правовогопознания – нормы права.
Общая теория права исследует норму права как логическую конструкцию изложения правила поведения, закрепляя структурные элементы гипотезы, диспозиции и санкции в соответствующих правовыхформах. Юрист-компаративист, используя сравнительный метод, дополняетданную логическую модель конкретным сравнительно-правовым содержанием, устанавливая прецедентные, кодифицированные и обычно-правовые основания понимания нормы в условиях разных правовых культур.
В результате общетеоретическое понимание нормы права дополняется компаративнымисполнением ее модели на уровнях юридического прецедента, обычая и нормативного правового акта в зависимости от типа правовых систем. Понятиенормы становится своего рода интернациональным, воспринимаемым глобально – как правило поведения, урегулированное традиционным для тогоили иного общества способом.Взаимосвязь общетеоретической формы и сравнительно-правового содержания характеризует современный период развития и взаимоотношениясравнительного правоведения и общей теории права.
Изначально теоретические знания формировались опытным сравнительно-правовым путем. Самиисследователи отмечают, что сравнение существовало всегда, но проводи-63лось оно бессистемно5. Отличительная особенность раннего этапа развитияобщетеоретических знаний состояла в отсутствии готовых теоретическихформ, которые могли бы стать объектом сравнительного правоведения. Приформировании теоретических моделей изменялась и роль сравнительногоправоведения, которое стало ориентироваться на специализированные исследования, отталкиваясь от уже готовых теоретических форм. Такая специализация привела впоследствии к выделению сравнительного правоведения всамостоятельное направление правовых исследований, которое предоставляет сравнительно-правовой материал для общей теории права.
В свою очередь, общетеоретическая наука, используя данный материал, определяет новую проблематику для исследования правовой материи посредством сравнительного правоведения.Появление новых теоретических конструкций и форм требует новогосравнительно-правового подхода к познанию правовых объектов, что приводит к формированию самостоятельных отраслей теоретической науки, требующих своеобразного компаративного патронажа со стороны сравнительного правоведения. Прежде всего, речь идет о философии права.Философия права и сравнительное правоведение соотносятся лишь врамках общетеоретической науки, и связь обоих направлений не имеет какого-то автономного от общей теории права характера.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
