Диссертация (1173735), страница 79
Текст из файла (страница 79)
Понятно, что этоявление обусловлено высочайшим уровнем вариативности и сложности323современного гражданского оборота, на запрос которого об эффективномправовом регулировании самых узких и самых сложных его аспектовсовременное гражданское право должно давать адекватный ответ. Однакостремление юристов к благому намерению — предложить максимальноэффективные практики разрешения самых узко-специфических вопросовсовременной экономики способно иметь парадоксальный негативныйэффект: любой специалист в своем стремлении добиться максимальновозможного эффекта в решении конкретного вопроса, с которым он имеетдело, оправданно желает преуспеть в решении именно этого узкого вопроса,и чем вариативнее и сложнее гражданский оборот (и, соответственно,практика гражданского правового регулирования), тем больше рисков, чтоэти вопросы будут решаться без учета других, что это решение в конечномсчете окажется на большем или меньшем отдалении от «генеральной линии»,соответствующей той модели «наилучшего результата», на который нацеленареализация правовых принципов в их комплексе; что принципы права могутоказатьсяприневостребованными,подборелибо,эффективноговлучшемрешенияслучае,либововсевостребованныминесбалансированно, в отрыве друг от друга1.
В этой ситуации именнообъективные принципы права могут и призваны выступать в качествеНаряду с решением узкопрофильных проблем правоприменения в интересах корпораций,современный мировой правопорядок все чаще практикует такие дисбалансирующие общиеинтересы способы деятельности, как активная и не всегда добросовестная экспансияспециалистов, практик правоприменения, судебных юрисдикций; создание «правовых оазисов» смаксимально комфортным режимом деятельности для их резидентов, очевидно вырванным изобщего контекста правоприменения; экстерриториальное правоприменение; навязывание решенийдругим юрисдикциям; двойные стандарты правоприменения.
Роль юриста сегодня все большеутрачивает черты практикующего философа и все больше приближается к роли ремесленника,готового на заказ сшить сколько угодно шапок из одной-единственной бараньей шкуры. Но и этоеще полбеды. Очевидной тенденцией современного развития общества становится максимальновысоко востребованный профессионализм исполнителей в любой более или менее значимой ивостребованной сфере — будь то политика, бизнес, искусство или спорт.
Профессионал дляподдержания своей высокой эффективности и, соответственно, востребованности, долженобеспечивать достижение результата любой ценой, прокладывая максимально короткие и прямыепути из пункта «А» в пункт в «В». Право, его принципы и его нормы в этом процессе сегоднячасто оказываются не только излишними, но и мешающими факторами, из чего можно сделатьнеутешительный вывод — «веку профессионалов» юристы в «классическом» понимании ненужны; нужны юристы, способные оптимально подверстать под нужды конкретного кейсаподходящий инструмент, вырванный из общего контекста правового регулирования, а в худшемслучае — и вовсе просто создать видимость легальности «профессионального» решения.1324концептуальных связей имеющего тенденцию к дезинтеграции гражданскоправовогоинструментария,обеспечиватьсмысловоеединствозаконодательства и правовых практик1.Наконец, принципы права способны стать фактором, концептуальнообъединяющим не только судебные практики и правоприменение в целом, нои современное мировое сообщество, которое, вопреки общим позитивныможиданиям от процессов глобализации и широкого применения новыхинформационно-коммуникативных технологий, не только не становитсяединым и монолитным, но, напротив, стремительно атомизируется и во всехотношениях расползается по швам.
Не вдаваясь слишком предметно в этусложную проблематику, отметим лишь, что право в том виде, в котором мыдо настоящего времени его знали, было плодом концептуальной модели,которую можно условно назвать корпоративной интеграцией человеческогосообщества, для которой наряду с горизонтальными взаимосвязями,выполняющими исключительно функциональное предназначение, былихарактерны в качестве преобладающих вертикальные взаимосвязи сподчинением их элементов четко структурированной иерархии идей иценностей. Начиная с эпохи Ренессанса человечество приступило кмноговековому переходу к интеграции горизонтальной, предполагающей вконечномсчетеширочайшийаксиологическийплюрализм,идлясовременного нам мира характерна максимально активная стадия этогоперехода.
Одним из результатов этого масштабного процесса, в целомрассматриваемого современной общественной мыслью в качестве безусловнопозитивного и безальтернативного, стало все более частое признаниеИменно фрагментацией права, увеличением количества норм и, соответственно, учащением ихколлизий объясняет возрастание роли общих принципов права в судебной практикиконтинентальных судов в последние десятилетия М.
ван Хук. См.: ван Хук М. Право каккоммуникация. С. 228. Современный российский автор считает, что одним из аспектовглобализации стал выход права из-под контроля государства: искаженное псевдофинансовымимоделями правосознание участников отношений порождает бесцеремонное обращение со слабойстороной, что демонстрируется судебной практикой и нарушает «основной принцип права»,«опрокидывает принцип справедливости и уничтожает право как социальный общественныйинститут» (см.: Кочетов Э. Г.
Основные характеристики глобализационного процесса и правовоеизмерение мира // Журнал российского права. 2003. № 3. С. 94—95).1325иррациональности современного сознания — как индивидуального, так иколлективного, — и все меньшей возможности использования привычныхправовых практик, ориентированных на рациональность и ответственностьповедения индивидов и их групп. Такая картина современного мирозданиявызывает у многих оправданный пессимизм1, и, как представляется, если исуществует не слишком разнообразный набор возможностей для сохранениячеловечеством своей элементарной рациональной адекватности, то к немуточно относится осознанное, концептуальное и сбалансированное следованиеапробированнымизарекомендовавшимсебявисторииправовымпринципам2. Выражая это в практических терминах, — в ситуациях, свысокой долей вероятности предполагающих импульсивное, нерациональноеповедениеиндивида,сформировалсвоименееиррациональноценностно-практическиеповедетсебяустановкиитот,ктоалгоритмыповедения с использованием принципов права в качестве образцов.
В этойсвязи уместно еще раз обратить внимание на роль усвоения принципов правав индивидуальном сознании человека и важность степени их итоговоговлияния на реализацию индивидом его мотиваций в социально значимомповедении; мотиваций, в основе которых всегда и в любой общественнойформациибудетнаходитьсяреализациякомплексаестественныхпотребностей человека. Проходя несколько этапов такого усвоения,объективные принципы права первоначально появляются в индивидуальномсознании под влиянием среды, традиций; затем проходят подтверждениеличным опытом; становятся элементом формирующихся ценностныхТак, по мнению А. Л. Панищева, недостаточная выраженность естественного права, болезненноесостояние правосознания не позволяют обществу выработать действенное законодательство, врезультате чего формируется «прайдовое право» — с искаженным видением миропорядка ипринципов морали, с однотипным поведением основного большинства членов общества ивидимой однородностью правоприменения при фактической низкой эффективности позитивногоправа, высокой роли лидерства предводителей отдельных групп и востребованности правовыхсуррогатов в виде обычаев этих групп.
См.: Панищев А. Л. Проблема соотношения естественногои позитивного права: от естества человека к прайду хищника. Курск, 2012. С. 65.2Как признает тот же Р. Элликсон, допущение о рациональности человека не предполагает, чтоиндивидом непрерывно просчитывается каждый шаг; линию поведения можно выбирать, опираясьна общие культурные традиции, образцы для подражания или личные привычки, развитыеметодом проб и ошибок (Элликсон Р. Ч. Указ. соч. С. 287).1326установок и, наконец, определяют индивидуальный навык в принятиирешений в соответствии с ценностными установками с учетом конкретныхжизненных условий и ситуаций.Такимобразом,принципыправадействуютвправопорядкеследующими способами: 1) непосредственно воздействуя на общественныеотношения в виде обобщенных правил социальной коммуникации; 2) будучизакрепленными в качестве основных начал законодательства в егопозитивных нормах; 3) будучи «растворенными» во всех нормах отраслизаконодательства; 4) определяя основной метод отрасли; 5) формируяосновныеконцептуальныеподходы,обеспечиваястабильностьипоследовательность практики правоприменения, в том числе в наиболееважном ее аспекте — судебной практики; 6) являя собой смысловойстержень индивидуального и коллективного правосознания, в том числесистемы мотиваций правового поведения; 7) обеспечивая трансляциюидеальной модели урегулирования правом общественного отношения вфактическое общественное отношение; 8) опосредуя накопление в обществепозитивных практик правоприменения как важнейших предпосылок егоуспешного настоящего и будущего развития; 9) выступая в качествеконцептуальных связей имеющего тенденцию к дезинтеграции гражданскоправовогоинструментария;объединяющихэлементы10) выступаявкачествеатомизированногофакторов,горизонтальноинтегрированного общества, и концептуальной альтернативы эгоистичногоиррационального поведения.327ГЛАВА II.
СИСТЕМА ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА§ 1. Система принципов гражданского правав отечественной и иностранных юрисдикцияхПосле определения понятия принципов права и основных способов ихприменения при осуществлении регулирования правоотношений необходимопродолжить проработку практического аспекта исследуемой темы —сформулировать понятие системы принципов права и собственно конкретныхпринциповправа,актуальныхдлярешенияконкретныхзадачправоприменения.Как уже отмечалось, в начале ХХ столетия отечественная наукагражданского права стала выходить на новый уровень понимания иформулирования принципов права. Это проявлялось в том числе и впоявлении в трудах российских цивилистов первых прообразов системыправовых принципов (еще раз повторим — задача компоновки такой системыв развернутом и целостном виде была в значительной степени затрудненасостоянием как российского, так и иностранных законодательств тогопериода).Так,Г.Ф.Шершеневичнаходилвсовременномемузаконодательстве проявления следующих принципов гражданского права:строгой виндикации; передаваемости обязательств; возмездности торговыхсделок; «равноправности иностранцев»; освобождения собственности отвсяких стеснений1.Л.И.Петражицкийсформулировал,какговорилосьранее,фундаментальное понятие «правовой политики», очень близкое по описаниюк тому, что следует понимать под системой правовых принципов.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
